Décrypter l'échange automatique de renseignements sur les comptes financiers

 

La Principauté s’est engagée à procéder effectivement à partir de 2018 à l’échange automatique de renseignements (EAR/AEOI* – dit aussi échange de routine) sur les comptes financiers (EAR-CF), conformément à la Norme commune de déclaration (NCD/CRS**) de l‘OCDE.
En qualité d’État de la source des capitaux, Monaco transmettra à l’État de résidence fiscale (avec lequel un accord aura été conclu) un bloc d’informations prédéfinies sur ses contribuables concernant les comptes financiers qu’ils détiennent à Monaco, de manière systématique et sur une base annuelle.
Vice-versa, les informations concernant les résidents monégasques reçues des États étrangers pourront être utilisées par Monaco dans le cadre de l’Impôt sur les bénéfices (ISB).
Le pays de résidence fiscale pourra ainsi vérifier que ses contribuables (personnes physiques et entités) ont bien déclaré leurs revenus d’investissement ou actifs de source étrangère, l’objectif étant de les amener à les déclarer de manière spontanée.
La phase préparatoire est en cours. L’identification et la classification des comptes par les Institutions Financières de Monaco ont débuté au 01/01/2017.

* Automatic Exchange of Information (AEOI). ** Common Reporting Standard (CRS).

 

La Principauté pourra effectivement procéder à l’échange automatique d’informations sur les comptes financiers dès lors qu’elle se sera conformée à quatre exigences fondamentales, dont la mise en place en termes d’étapes est libre (dans n’importe quel ordre, de manière successive ou en parallèle)[1].

Premièrement, la Norme commune de déclaration et de diligence raisonnable (NCD/CRS) de l’OCDE[2] doit être transcrite dans le droit monégasque.
Deuxièmement, Monaco et les Juridictions (États, y compris leurs territoires couverts par extension[3]) partenaires doivent sélectionner un instrument juridique autorisant l’échange automatique de renseignements (Convention internationale), et un instrument opérationnel permettant de l’activer pour les comptes financiers (Accord entre Autorités Compétentes).
Troisièmement, l’infrastructure informatique et administrative requise pour la réception, la conservation et la transmission sécurisées de l’information doit être mise en place.
Quatrièmement, la confidentialité des données des contribuables, pierre angulaire de la coopération fiscale, doit être garantie.

 

Cette phase préparatoire a débuté en 2016[4], afin que les Institutions Financières Déclarantes de Monaco soient en mesure de recueillir les renseignements sur les comptes financiers (préexistants et nouveaux) des contribuables (personnes physiques et entités) à partir du 01/01/2017.

Le Forum mondial sur la transparence et l’échange de renseignements à des fins fiscales de l’OCDE assure un suivi périodique de la progression des juridictions participantes. Une attention particulière est portée aux régimes de confidentialité mis en place via un processus d’examen à haut niveau.

Après 2017, le cadre juridique et réglementaire des Juridictions et sa mise en œuvre pratique feront l’objet d’un examen par les pairs[5], afin d’évaluer leur conformité à la Norme mondiale.

 

I. La transcription de la NCD/CRS dans le droit monégasque

L’EAR-CF repose sur le dispositif mondial standard élaboré par l’OCDE sous l’impulsion du G20 : la Norme d’échange automatique de renseignements relatifs aux comptes financiers en matière fiscale (Norme EAR-CF, qui comprend la NCD/CRS), appelée aussi Global FATCA[6] par référence au dispositif nord-américain dont elle s’inspire largement.
Chaque Juridiction doit transcrire la NCD/CRS dans son droit national, à savoir principalement : les Institutions Financières Déclarantes (IFD) ; les comptes déclarables ; les procédures de diligence raisonnable leur permettant de déterminer les comptes à déclarer ; les renseignements à déclarer.
Afin que l’application soit cohérente entre les Juridictions, la transcription doit prendre en compte les Commentaires de la NCD/CRS[7].

 

I.1. Présentation de la Norme EAR-CF

Le Comité des affaires fiscales de l’OCDE a approuvé et mis en diffusion générale la Norme EAR-CF le 17/01/2014, et publié sa version complète le 21/07/2014. La Principauté s’est engagée à la mettre en œuvre lors du Forum mondial de Berlin des 28-29/10/2014.

La NCD/CRS s’inspire du Modèle 1 d’Accord intergouvernemental (IGA 1) de mise en œuvre du FATCA, adopté par les États-Unis le 18/03/2010 dans le cadre du Hiring Incentives to Restore Employment Act (HIRE Act)[8] pour combattre l’évasion fiscale des contribuables américains percevant des revenus et détenant des avoirs financiers à l’étranger.

 

►Que comprend la version complète de la Norme EAR-CF ?

La version complète de la Norme EAR-CF est divisée en trois parties et inclut sept annexes :

I. Introduction
II. Modèle d’Accord entre Autorités Compétentes (Modèle AAC) et NCD/CRS
III. Commentaires sur le Modèle AAC et sur la NCD/CRS
Annexe 1. Modèle AAC multilatéral
Annexe 2. Modèle AAC non réciproque
Annexe 3. Guide de l’utilisateur
Annexe 4. Exemple de questionnaire
Annexe 5. Approche plus globale
Annexe 6. Déclaration relative à l’EAR en matière fiscale
Annexe 7. Recommandation du Conseil du 15/07/2014

 

Le Modèle AAC et la NCD/CRS « [e]nsemble […] constituent la norme commune de déclaration, de diligence raisonnable et d’échange de renseignements relatifs aux comptes financiers »[9], qui doit être interprétée conformément aux Commentaires. Pour faciliter son intégration dans le droit national, elle est complétée par :

  • un guide technique pour le traitement informatisé des données (norme pour les aspects informatiques de la protection des données et de la confidentialité, pour la transmission et le cryptage des informations) ;
  • un outil de vérification de la conformité des dispositifs internes au standard (cadre juridique, gestion de la sécurité de l’information, surveillance et sanctions) ;
  • des procédures étendues pour les Juridictions souhaitant aller au-delà de l’identification des comptes déclarables des résidents soumis à déclaration au moment où les procédures de diligence raisonnable sont appliquées [approche globale applicable à Monaco] (afin de couvrir tous les non-résidents ou les résidents des pays avec lesquels un instrument d’échange de renseignements a été conclu pour anticiper leur participation à l’EAR-CF, ou afin de couvrir leurs propres résidents qui bien que n’étant pas eux-mêmes titulaires d’un compte auprès de leurs institutions financières, contrôlent une entité non financière passive qui est titulaire du compte) ;[10]
  • les principes directeurs de mise en œuvre de la NCD/CRS (transcription et interprétation suivant les modifications éventuellement apportées aux commentaires, confidentialité et fins auxquelles l’information est utilisée) ;

 

►Pourquoi et en quoi la NCD/CRS s’inspire-t-elle de FATCA IGA 1 ?

La NCD/CRS est construite sur l’approche FATCA IGA 1 afin d’optimiser l’efficacité de l’EAR-CF et de limiter les coûts de mise en conformité et de gestion des clients pour les institutions financières soumises parallèlement aux exigences FATCA et NCD/CRS.

 

Au moment de l’adoption de la Norme mondiale, 7 000 institutions financières de 80 pays étaient enregistrées auprès du fisc américain[11] (Internal Revenue Service – IRS). En l’état, 113 juridictions ont conclu avec les États-Unis un accord intergouvernemental dont 99 ont fait le choix d’un IGA 1[12], et 111 juridictions se sont engagées à procéder à l’EAR-CF dans le cadre de la NCD/CRS (en 2017 pour les 54 « Early Adopters », en 2018 pour les 47 « Late Adopters » dont Monaco)[13].

Rappelons que la soumission aux obligations créées par FATCA peut être actée par un accord intergouvernemental (IGA 1 ou IGA 2), ou par un contrat entre l’Institution Financière étrangère et le fisc américain (cette dernière hypothèse est applicable à Monaco).

Le mécanisme de transmission de l’information à l’IRS diffère selon les modalités d’exécution retenues. Pour les juridictions où aucun IGA ne trouve à s’appliquer/IGA 2 s’applique, les Institutions Financières étrangères déclarent directement à l’IRS les informations relatives aux comptes financiers US. Pour les juridictions où IGA 1 s’applique, leurs autorités fiscales déclarent à l’IRS les informations relatives aux comptes financiers US détenues et transmises par les Institutions Financières relevant de leur compétence.

De même sous l’empire de la NCD/CRS, les Institutions Financières Déclarantes doivent fournir les renseignements à leur administration fiscale nationale, qui les  transmettra à l’administration fiscale du pays de résidence fiscale du titulaire du compte.

D’un point de vue méthodologique, la NCD/CRS est modélisée sur FATCA, avec des synergies notables, comme la classification des entités en trois catégories principales[14]  (avec des options de conformité différentes), le recours au critère de résidence pour déterminer de quelle Juridiction une entité relève[15], l’utilisation de l’autocertification[16] (personnes physiques et entités) pour établir le statut d’un titulaire de compte (possibilité de créer des formulaires communs aux deux réglementations permettant de moins solliciter les clients).

Malgré une structure et des approches différentes, les Institutions Financières peuvent en grande partie aligner les exigences FATCA et NCD/CRS. [17]

 

►La Norme EAR-CF a-t-elle un impact sur les modalités d’échange de  renseignements existantes ?

La Norme EAR-CF n’a pas d’effet restrictif sur les autres types d’échange automatique de renseignements, ou sur les autres mécanismes conventionnels d’échange de renseignements.

 

La Principauté continuera à pratiquer la transmission d’informations d’office avec la France en vertu de la Convention fiscale du 18/05/1963, sur diverses catégories de revenu.[18]

En parallèle de l’EAR, des échanges sur demande seront toujours possibles suivant les dispositions conventionnelles applicables entre Monaco et ses partenaires[19] (Convention fiscale bilatérale tendant à éviter les doubles impositions et à prévenir l’évasion fiscale, Accord bilatéral sur l’échange de renseignements en matière fiscale, Convention multilatérale concernant l’assistance administrative mutuelle en matière fiscale, Accord sur l’échange d’informations relatives aux comptes financiers avec l’Union Européenne).

La coopération fiscale sur demande entre Monaco et l’Union européenne sera remodelée avec le remplacement de l’Accord du 07/12/2004 prévoyant des mesures équivalentes à celles que porte la directive 2003/48/CE du Conseil en matière de fiscalité des revenus de l'épargne sous forme des paiements d'intérêts (O.S. n° 6.207 du 16/12/2016).[20]

 

I.2. Ce que Monaco doit transcrire

Le champ et la qualité de l’information échangée reposent sur les Institutions Financières Déclarantes - IFD (essentiellement les banques, compagnies d’assurance, courtiers, organismes de placement collectif en valeur mobilières [OPCVM]). Elles doivent être correctement identifiées, contraintes et en mesure de recueillir et déclarer à leur administration fiscale nationale les clients résidents d’une autre Juridiction participante qui détiennent directement ou indirectement des comptes financiers déclarables (données de référence et financières).

Le droit monégasque doit refléter les règles et procédures de diligence raisonnable détaillées par la NCD/CRS permettant à ses IFD d’examiner, d’identifier et de déclarer les comptes couverts (O.S. n° 6.208, Annexes I et II).

 

►Comment les IFD sont-elles identifiées ?

Seules des entités (les personnes privées y compris les entreprises individuelles sont exclues) répondant aux définitions de l’une ou plusieurs des quatre catégories suivantes peuvent être qualifiées d’IFD :

 

  • « Établissement gérant des dépôts de titres » – Entité dont une « part substantielle »[21] de l’activité consiste à détenir des actifs financiers[22] pour le compte de tiers [en général, banques dépositaires[23], courtiers autres que courtiers d’assurance, dépositaires centraux] ;
  • « Établissement de dépôt »  – Entité qui accepte des dépôts dans le cadre habituel d’une « activité bancaire ou d’activités semblables »[24] [en général, caisses d’épargne, banques commerciales, associations d’épargne et de prêt, coopératives de crédit][25] ;
  • « Entité d’investissement » (dont la définition doit être interprétée conformément à celle d’ « Institution financière » figurant dans les Recommandations du GAFI[26]) : – Entité qui exerce comme activités principales des activités ou opérations d’investissement pour le compte de tiers ; ou – Entité dont les revenus bruts proviennent principalement d’une activité d’investissement, de réinvestissement ou de négociation d’actifs financiers, et qui est gérée par une autre Institution Financière [en général, entité fonctionnant ou se comportant comme un organisme de placement collectif, un fonds mutuel, un fonds négocié en bourse, un fonds de capital-risque, un fonds de rachat d’entreprise par endettement ou tout organisme de placement analogue dont la stratégie consiste à investir ou réinvestir dans des actifs financiers et à effectuer des transactions sur ces actifs][27] ;
  • « Organisme d’assurance particulier » – Organisme d’assurance[28] (voire société holding d’un Organisme d’assurance) qui émet un contrat d’assurance avec valeur de rachat ou un contrat de rente ou est tenu d’effectuer des versements afférents à ce contrat [en général, la plupart des organismes d’assurance-vie[29]] ;

La Principauté doit être en mesure d’imposer les obligations déclaratives aux IFD, qui doivent donc relever de sa compétence territoriale : entités résidentes et leurs succursales[30] situées sur le territoire monégasque ; succursales d’une entité étrangère établies sur le territoire monégasque.

En général, une entité relève de la compétence d’une juridiction lorsqu’elle y est résidente à des fins fiscales. En l’absence de résidence à des fins fiscales (entité considérée comme fiscalement transparente, ou établie dans une juridiction où il n’existe pas d’impôt sur les revenus), les Commentaires précisent les critères devant être appliqués.[31]

Les trusts sont traités de manière spécifique par la NCD/CRS  (critères propres d’établissement de la compétence territoriale ; un trust, ou son trustee, peut être une IFD).[32]

Diverses catégories d’entités, qui présentent un faible risque d’être utilisées dans un but de fraude fiscale, sont expressément dispensées de l’obligation déclarative par la NCD/CRS (IF non déclarantes).[33]

 

►Quels sont les comptes déclarables ?

La soumission d’un compte à déclaration par l’IFD qui le tient dépend de sa nature, de son titulaire, de son statut.

Premièrement [nature], le compte tenu par l’IFD doit satisfaire à toutes les conditions prévues pour l’une des cinq catégories suivantes de compte financier :

 

  • « Comptes de dépôt »  – comptes commerciaux, compte-chèques, d’épargne, à terme ; comptes dont l’existence est attestée par un certificat (de dépôt, d’épargne, d’investissement), un titre de créance (ou analogue), un livret ; sommes détenues par les Organismes d’assurance en vertu d’un contrat de placement garanti (ou semblable ayant pour objet de verser des intérêts ou de les porter au crédit du titulaire[34] [considéré comme tenu par l’IF tenue d’effectuer des versements afférents à ce compte] ;
  • « Comptes conservateurs »  – compte ouvert au bénéfice d’une autre personne sur lequel figure(nt) un(des) actif(s) financier(s)  [considéré comme tenu par l’IF qui a la garde des actifs déposés sur le compte, y compris les actifs immatriculés au nom d’un courtier pour le Titulaire du compte] ;
  • « Titres de participation ou de créance déposés auprès de certaines Entités d’investissement[35] »  – en général, participations détenues dans des sociétés de personnes, trusts[36] [considéré comme tenu par l’IF de dépôt[37]] ;
  • « Contrats d’assurance avec valeur de rachat[38] »  – en général, contrat dans lequel l’assureur s’engage à verser une somme d’argent en cas de réalisation d’un risque particulier (décès, maladie, accident, responsabilité civile, dommage matériel) [considéré comme tenu par l’IF tenue d’effectuer des versements afférents à ce contrat] ;
  • « Contrats de rente »  – contrat dans lequel l’assureur s’engage à effectuer des paiements pendant une période déterminée en tout ou partie par l’espérance de vie[39] [considéré comme tenu par l’IF tenue d’effectuer des versements afférents à ce contrat].

La NCD/CRS recense sept catégories de comptes dispensés de par leur nature des obligations déclaratives, dès lors qu’ils satisfont aux conditions énoncées[40].

 

Deuxièmement [titulaire], le compte financier doit être détenu par une (ou plusieurs) personne(s) identifiée(s) comme devant faire l’objet d’une déclaration ou par une Entité Non Financière passive (ENF passive) dont une (ou plusieurs) personne(s) en détenant le contrôle a (ont) été identifiée(s) comme devant faire l’objet d’une déclaration.

 

D’une part, le « Titulaire de compte » financier doit être enregistré ou identifié comme tel[41] par l’IF qui gère le compte. Il peut s’agir d’une personne physique ou d’une entité (personne morale ou autre construction juridique telles que les sociétés de personnes ou de capitaux, trusts, fiducies, fondations, entreprises, coopératives, associations).

L’entité titulaire du compte qui n’est pas une IF est qualifiée d’Entité Non Financière (ENF). Elle se verra attribuer le statut d’ENF active, ou d’ENF passive (selon le droit de la juridiction dans laquelle le compte est tenu).

D’autre part, pour que le compte soit déclarable, son titulaire (personne physique ou ENF), ou la personne détenant le contrôle d’une ENF passive, doit être identifié par l’IFD comme une personne déclarable.

Une personne est déclarable lorsqu’elle réside à des fins fiscales (ou a son siège de direction effective[42]) d’(dans) une Juridiction partenaire soumise à déclaration (conformément au droit fiscal de cette Juridiction). En cas de résidences fiscales multiples, le compte est déclarable à chaque Juridiction de résidence fiscale partenaire soumise à déclaration.

Dans l’hypothèse d’un compte joint, chaque personne déclarable sera considérée comme étant titulaire du compte.

Une ENF est identifiée active si elle satisfait à l’un ou l’autre des critères suivants : 

  • moins de 50% des revenus bruts de l’ENF au titre de l’année civile précédente (ou autre période de référence comptable pertinente) sont des revenus passifs, et moins de 50 % de ses actifs détenus au cours de l’année civile précédente (ou autre période de référence comptable pertinente) sont des actifs qui produisent ou qui sont détenus pour obtenir des revenus passifs [en général, sociétés industrielles, commerciales, artisanales, civiles de moyen, de conseil en gestion] ;

[les revenus passifs englobent la partie des revenus bruts composée des éléments suivants : dividendes (dont revenus assimilables) ; intérêts (dont revenus équivalents) ; loyers et redevances (autres que ceux tirés de la conduite active d’opérations menées, du moins en partie, par des employés de l’ENF ou ses dirigeants/représentants légaux) ; rentes ; excédent des gains sur les pertes issu de la vente ou de l’échange de biens générant les revenus passifs précédemment décrits ; excédent des gains sur les pertes issu de transactions (y compris contrats et opérations à terme : futures, forwards, options et autres transactions du même type) relatives à tout actif financier ; excédent des gains en devises étrangères sur les pertes en devises étrangères ; revenu net tiré de contrats d’échange (swap) ; ou montants reçus au titre de contrats d’assurance avec valeur de rachat.

La valeur des actifs est déterminée sur la base du prix du marché ou de la valeur comptable des actifs qui apparaît dans le bilan][43] Illustration

  • ENF récemment créée ;

[L’entité n’exerce pas encore d’activité et n’en a jamais exercé précédemment (n’a pas d’historique d’exploitation). Les capitaux investis dans des actifs doivent l’être en vue d’exercer une activité autre que celle d’une IF (c’est-à-dire autre que des activités d’investissement, de réinvestissement ou de négociation d’actifs). Un délai de plus de 24 mois ne doit pas s’être écoulé depuis la date de constitution initiale de l’entité.]

  • ENF dont les actifs sont en cours de liquidation, ou dont la restructuration est en cours ;

[L’Entité ne doit pas avoir été une IF durant les 5 années précédentes. Elle est en train de liquider ses actifs ou de se restructurer afin de poursuivre ou de recommencer son activité dans un domaine autre que celui d’une IF.]

  • holding membre d’un groupe non financier : les activités de l’ENF consistent pour l’essentiel (à savoir à 80% ou plus) à détenir (en tout ou partie) les actions émises par une ou plusieurs filiales[44] dont les activités ne sont pas celles d’une IF, ou à proposer des financements ou des services à ces filiales

[La somme totale des activités doit satisfaire au critère « pour l’essentiel ». Ainsi, lorsque les activités de holding ou de financement de filiales de l’ENF représentent moins de 80% de ses activités, et que celle-ci perçoit également des revenus actifs d’une autre manière, le revenu cumulé de ces activités doit être supérieur ou égal à 80% de l’ensemble de ses activités.[45] Illustrations

Est exclue de ce statut une ENF opérant ou se présentant comme un fonds de placement.]

  • entité de financement membre d’un groupe non financier ;

[L’ENF se livre principalement au financement d’entités liées qui ne sont pas des IF et à des transactions de couverture avec ou pour le compte de celles-ci. Elle ne fournit pas de services de financement ou de couverture à des entités qui ne sont pas des entités liées. Le groupe dont elle fait partie se livre principalement à des activités autres que celles d’une IF (centre de gestion de la trésorerie membre d’un groupe non financier).]

  • organisme à but non lucratif ;

[La première des conditions, cumulatives[46], est que l’entité soit établie et exploitée dans sa juridiction de résidence exclusivement à des fins religieuses, caritatives, scientifiques, artistiques, culturelles, sportives ou éducatives, ou avec pour objet exclusif de promouvoir le bien-être social, ou est une fédération professionnelle, organisation patronale, chambre de commerce, organisation syndicale, agricole ou horticole, civique.]

Certaines ENF identifiées actives sont exemptées de déclaration en raison de la nature de leur activité : société cotée en bourse dont les titres font l'objet de transactions régulières sur un ou plusieurs marchés boursiers réglementés, entité liée à une société cotée en bourse, entités publiques, organisations internationales, banques centrales.

Une entité est classée dans la catégorie des ENF passives, lorsqu’elle est une :

  • ENF qui n’est pas identifiée active ;

[En général : trust avec un trustee qui est une personne physique gérant les actifs du trust ; sociétés sous-jacentes d’un trust dans lesquelles les actifs des sociétés sous-jacentes sont gérés par des personnes physiques ; organismes de placement privés gérés par une personne physique et non par une banque ; gestionnaire d’actifs/de fonds ou un fiduciaire qui est une entité ; fonds immobiliers détenant uniquement des participations directes (hors titres de créances) dans des biens immobiliers et qui ne se livrent pas à des opérations actives.]

  • entité d’investissement gérée professionnellement et implantée dans une juridiction non participante à la NCD/CRS.[47] Illustration

Un compte financier détenu par une ENF passive peut être déclarable en raison des personnes en détenant le contrôle, si elles sont identifiées par l’IFD comme des personnes devant faire l’objet d’une déclaration.

L’expression « personnes détenant le contrôle » est définie et interprétée conformément aux recommandations du GAFI (telles qu’adoptées en 2012)[48]. Elle correspond à l’expression « bénéficiaire effectif »[49] :

  • personne morale : personne(s) physique(s) qui exerce(nt) le contrôle sur l’entité (par le biais d’une participation majoritaire ou par d’autres moyens), ou qui exercent la fonction de direction ;[50] 
  • trust [ou entité juridique équivalente] : le(s) constituant(s) [settlor], l’(es) administrateur(s) [trustee], le cas échéant la(es) personne(s) chargée(s) de surveiller l’administrateur [protector], les (la catégorie de) bénéficiaires et toute autre personne physique exerçant en dernier lieu un contrôle effectif sur le trust [ou personnes occupant une position équivalente ou analogue à celles détenant le contrôle d’un trust] ;[51]

 

Troisièmement [statut], le compte est considéré comme déclarable à partir de la date à laquelle il a été identifié comme tel par l’IFD (en application des procédures de diligence raisonnable énoncées dans la NCD/CRS). Lorsque le compte a conservé ce statut à la fin de l’année civile (ou autre période de référence adéquate[52]) au cours de laquelle il a été identifié déclarable, les renseignements y relatifs seront communiqués au titre de toute cette année civile (ou autre période de référence adéquate).  Lorsqu’un compte déclarable est clôturé, les renseignements seront communiqués au titre de la période de l’année civile débutant au 1er janvier et courant jusqu’à la date de clôture.

 

Les renseignements communiqués par l’IFD sont ceux déterminés au dernier jour de la période de déclaration, c’est-à-dire au 31/12 quand celle-ci se termine à la fin de l’année civile.

Lorsqu’un compte a été identifié comme déclarable au cours d’une année civile, et qu’aucun changement de circonstances n’est intervenu jusqu’à la fin de cette année civile, le compte est considéré déclarable au titre de l’ensemble de cette année civile, « même si le solde ou la valeur du compte est nul ou négatif ou même si aucun montant n’a été versé ou crédité sur le compte (ou au titre du compte) ».[53]

Les changements de circonstances suivants peuvent par exemple intervenir au cours de l’année civile :

  • le titulaire du compte (particulier, ENF) cesse d’être une personne déclarable (ou la personne détenant le contrôle d’une ENF passive cesse d’être déclarable) ;[54] Illustration
  • le titulaire du compte (particulier, ENF) cesse d’être une personne déclarable (ou la personne détenant le contrôle d’une ENF passive cesse d’être déclarable) et le compte est clôturé ;[55] Illustration
  • le compte est clôturé ou transféré dans son intégralité ;[56] Illustration

Tout changement de circonstances doit être communiqué à l’IFD. Un défaut de communication des changements, des indications fausses sur ces changements ou une autocertification incorrecte données intentionnellement, sont passibles de sanctions pénales (article 4 de la Loi  n° 1.445 du 19/12/2016).

 

►Quelles informations seront-elles déclarées ?

Il existe un socle commun d’informations à communiquer, auxquelles sont adjoints des renseignements supplémentaires selon la catégorie de compte (conservateur, de dépôt ou autre). Les données transmises sont de deux types : de référence et financières.

 

Quel que soit le type de compte financier soumis à déclaration, les données suivantes doivent être en principe transmises :

  • pour la(es) personne(s) physique(s) titulaire(s) du compte : nom, adresse[57], juridiction(s) de résidence fiscale[58], NIF (numéro(s) d’identification fiscale ou équivalent fonctionnel) ; date  et lieu de naissance ;
  • pour l’ENF active titulaire du compte : nom, adresse, juridiction(s) de résidence fiscale, NIF (numéro(s) d’identification fiscale ou équivalent fonctionnel) ;
  • pour  l’ENF passive titulaire du compte : données, à la fois de l’entité et de(s) la personne(s) physique(s) en détenant le contrôle, comme précédemment listées ;
  • numéro de compte (ou équivalent fonctionnel) ;
  • nom de l’IFD et numéro d'identification (si elle en a un) ;
  • solde ou valeur portée sur le compte à la fin de l'année civile considérée, ou clôture du compte si le compte a été clos au cours de l'année civile considérée.[59] 

Certaines exceptions sont prévues par la NCD/CRS s’agissant de la communication de la date et du lieu de naissance, ainsi que du NIF.[60] En Principauté, la déclaration du lieu de naissance n’est pas obligatoire.

Selon la catégorie de compte financier déclarable, les renseignements additionnels suivants seront communiqués :

  • compte conservateur : montant brut total des intérêts, dividendes et autres revenus produits par les actifs détenus sur le compte, versés/crédités sur le compte (ou au titre du compte) au cours de l’année civile (ou période de référence) ; produit brut total de la vente/rachat d’actifs financiers versé ou crédité sur le compte au cours de l’année civile (ou période de référence) au titre de laquelle l’IFD a agi en tant que dépositaire/courtier/prête-nom ou représentant du titulaire du compte ;
  • compte de dépôt : montant brut total des intérêts versés/crédités sur le compte (ou au titre du compte) au cours de l’année civile (ou période de référence) ;
  • autres comptes financiers : montant brut total versé au titulaire du compte/porté à son crédit au cours de l’année civile (ou période de référence), dont l’IFD est la débitrice, y compris le montant total de toutes les sommes remboursées au titulaire du compte au cours de cette année (ou période).

Les montants sont « communiqués dans la monnaie dans laquelle le compte est libellé », ou peuvent l’être « dans l’une des monnaies dans lesquelles le compte est libellé ».[61]

La totalité du solde ou de la valeur d’un compte, et l’intégralité des montants versés ou crédités peuvent être attribuées à plusieurs personnes, et/ou déclarées à plusieurs juridictions.[62]

 

►Comment les IFD monégasques vont-elles procéder, et dans quel délai ?

Les renseignements recueillis conformément aux procédures de diligence raisonnable seront transmis à l’administration monégasque sur une base annuelle. Selon que le compte est préexistant au 31/12/2016 ou nouveau à compter du 01/01/2017, que son titulaire est une personne physique ou une entité, qu’il est de faible valeur ou de valeur élevée, les informations y relatives feront l’objet d’une première transmission en 2018, ou au plus tard en 2019. Afin de déterminer la(es) juridiction(s) de résidence fiscale des personnes déclarables, les IFD utiliseront pour les nouveaux comptes (pourront utiliser pour les comptes préexistants) des formulaires d’autocertification.

 

La NCD/CRS implique une augmentation significative des obligations des IFD monégasques, qui doivent modifier leurs règles de gouvernance, mettre à niveau leurs procédures de due diligence et leurs systèmes d’information (revue du stock de comptes préexistants, entrée en relation, ouverture de compte). Elles peuvent faire appel à des prestataires de services.

Afin d’identifier les comptes déclarables, les IFD vont suivre des procédures d’examen et d’identification distinctes, selon que le compte est préexistant ou nouveau, détenu par une personne physique ou une ENF, active ou passive.[63]

S’agissant des nouveaux comptes, les IFD doivent obtenir à leur ouverture une autocertification leur permettant de déterminer la(es) résidence(s) fiscales du(es) titulaires, et dans le cas d’une ENF passive, également de(s) la personne(s) qui en détien(nen)t le contrôle.

Les IFD utiliseront en parallèle les informations à leur disposition obtenues à des fins réglementaires ou de relations de client, et dans le cadre des procédures AML/KYC (Anti Money Laundering/Know Your Customer : lutte anti-blanchiment et identification des clients).

Les renseignements déclarables au titre d’une année civile donnée seront transmis automatiquement au cours de l’année civile suivante (de l’IFD à l’administration fiscale monégasque, avant le 30/06 ; de l’administration fiscale monégasque aux administrations fiscales étrangères, au plus tard le 30/09).

Du fait du calendrier applicable à la première classification des comptes financiers, la première transmission automatique s’effectuera à partir de 2018, ou 2019 selon le type de compte déclarable :

  • Fin du premier examen au plus tard au 31/12/2017, avec première transmission d’informations sur les comptes identifiés déclarables, à partir de 2018 : nouveaux comptes de personnes physiques ; nouveaux comptes d’entités ; comptes préexistants de personnes physiques de valeur élevée (solde supérieur à 1 M USD[64]) au 31/12/2016 ;
  • Fin du premier examen au plus tard au 31/12/2018, avec première transmission d’informations sur les comptes identifiés déclarables, à partir de 2019 : comptes préexistants de personnes physiques de faible valeur ; comptes préexistants d’entités[65] dont le solde ou la valeur agrégé[66] est supérieur à 250.000 USD au 31/12/2016, ou dont le solde ou la valeur agrégé n’est pas supérieur à 250.000 USD au 31/12/2016 mais dépasse ce montant au 31/12/2017.

La Direction des services fiscaux contrôlera le respect par les IFD de leurs obligations (Loi n° 1.445 du 19/12/2016 et O.S. n° 6.208 du 20/12/2016).

 

II. La sélection des instruments juridique et opérationnel

Pour pouvoir pratiquer l’EAR, les juridictions partenaires doivent être liées par un instrument juridique qui autorise l’échange d’informations en matière fiscale de manière automatique, et prévoit les garanties requises en matière de protection et de confidentialité des données traitées [convention internationale, bilatérale ou multilatérale].
Pour pouvoir pratiquer l’EAR-CF, celui-ci doit être complété par un instrument opérationnel qui fixe les détails de l’EAR s’agissant des comptes financiers dont : la définition précise des informations à échanger ; les modalités procédurales ; le calendrier des échanges [Accord entre Autorités Compétentes, bilatéral ou multilatéral].
La coopération entre Monaco et l’Union européenne s’opérera sur le fondement de l’Accord TAXUD du 12/07/2016[67]. Cet Accord présente la particularité d’être un instrument de nature mixte, car il combine base juridique et base opérationnelle.

 

II. 1. Les instruments classiques de l’EAR-CF

Afin de pratiquer l’EAR-CF, différentes bases formelles, standardisées sur le fond, peuvent être utilisées par les Juridictions partenaires.

Deux types d’instruments internationaux doivent être associés :

  • un socle juridique, qui permet l’échange automatique et contient des dispositions strictes imposant la confidentialité des informations échangées, tout en restreignant le champ des personnes auxquelles les informations peuvent être divulguées et les fins auxquelles elles peuvent être utilisées[68] ;
  • un socle opérationnel, qui fait le lien entre la NCD/CRS et le socle juridique, et permet d’activer l’échange automatique d’informations relatives aux comptes financiers.

Ces instruments peuvent être multilatéraux ou bilatéraux, étant précisé que l’échange d’informations s’effectue toujours sur une base bilatérale.

 

►Quelle est la base juridique autorisant l’EAR applicable ?

L’EAR peut reposer sur les conventions internationales suivantes :

Convention bilatérale tendant à éviter la double imposition et à prévenir l’évasion ou la fraude fiscale (DTC[69]) – qui contient une clause d’échange de renseignements équivalente à l’article 26 du Modèle de Convention fiscale de l’OCDE (2012) ;
Accord bilatéral sur l’échange de renseignements en matière fiscale (TIEA[70]) – qui contient une clause d’échange automatique de renseignements équivalente à l’article 5 A du Modèle de Protocole en vue de permettre l’échange automatique et spontané d’informations de l’OCDE (2015) ;
Convention multilatérale concernant l’assistance administrative mutuelle en matière fiscale telle qu’amendée par le Protocole de 2010 (CMAAM)article 6 relatif à l’échange automatique de renseignements.

 

D’un point de vue théorique, Monaco pourrait utiliser pour l’EAR-CF les clauses d’échange de renseignements de 5 DTC, qui sont basées sur l’article 26 du Modèle de Convention fiscale de l’OCDE (en vigueur avec le Luxembourg, Guernesey, Maurice, Saint-Christophe-et-Niévès, les Seychelles).[71]

Les 24 TIEA exécutoires à Monaco reposent sur le Modèle OCDE de 2002, qui ne permet que l’échange de renseignements sur demande. Pour que ces accords puissent fonder juridiquement l’EAR, il faudrait adjoindre à chacun une clause équivalente à l’article 5 A du Modèle de Protocole de l’OCDE (2015).[72]

D’un point de vue pratique, mettre en œuvre l’EAR-CF sur la base d’instruments couvrant de nombreuses juridictions est plus rapide et moins coûteux. Monaco s’est engagée dans cette voie en signant la CMAAM le 13/10/2014 (84e Juridiction). Elle entrera en vigueur pour Monaco à compter du 01/04/2017 (Ordonnance souveraine n° 6.205 du 16/12/2016). Au 14/12/2016, la CMAAM couvre 107 Juridictions (États et territoires couverts par extension).[73]

Aucune des dispositions des conventions internationales prévoyant l’EAR ne le rend obligatoire, et n’en précise les modalités (nature des informations à échanger automatiquement, description des procédures d’envoi/de réception de ces informations, format à utiliser, …).

Quel que soit l’instrument conventionnel utilisé, celui-ci doit donc être complété par un accord de travail spécial qui permettra d’activer l’EAR, ainsi que l’exigent expressément l’article 6 CMAAM (combiné avec l’article 24 (1) in fine) et l’article 5 A du Modèle de Protocole en vue de permettre l’échange automatique et spontané d’informations de l’OCDE[74] (non expressément exigé par l’article 26 du Modèle de Convention fiscale de l’OCDE).

 

►Quelle est la base opérationnelle posant les conditions de l’EAR-CF ?

Un Accord entre Autorités Compétentes (AAC) (pour Monaco : Conseiller de gouvernement-Ministre des finances ou représentant autorisé), basé sur les modèles OCDE bilatéral ou multilatéral, doit venir compléter la NCD/CRS et le socle juridique. L’AAC précise les informations relatives aux comptes financiers qui doivent être transmises, les modalités pratiques des échanges, les règles de confidentialité et de protection des données. Les Juridictions partenaires peuvent participer sur une base réciproque ou non réciproque.

 

Les États parties à une DTC ou à un TIEA utiliseront logiquement un AAC de type bilatéral (fondé sur la clause autorisant l’EAR).

Quoique rien ne s’oppose à ce que deux Juridictions participantes à la CMAAM recourent à un AAC bilatéral, la voie multilatérale est la plus adaptée à l’EAR-CF du fait de son champ d’application mondial (fondée sur l’article 6 CMAAM).

Au 14/12/2016, les Autorités compétentes de 87 juridictions[75] ont signé l’Accord multilatéral concernant l’EAR-CF (ensemble 10 considérants, 8 sections et 6 annexes[76]). Monaco l’a signé le 15/12/2015 (76e signataire). Il est entré en vigueur pour Monaco le 15/12/2016 (Ordonnance souveraine n° 6.206 du 16/12/2016).

La signature de l’AAC multilatéral est ouverte aux Autorités compétentes des Juridictions qui sont parties à la CMAAM, ou qui sont signataires ou futures signataires de cette Convention et qui se sont engagées à ce qu’elle soit en vigueur et effective à leur égard avant le premier EAR-CF.[77]

L’Accord est multilatéral, mais l’EAR-CF s’effectue sur une base bilatérale, réciproque ou non réciproque (cas typique : la Juridiction ne prélève pas d’impôts sur le revenu et ne souhaite pas recevoir les renseignements). Les « Autorités compétentes des Juridictions  énumérées à l’Annexe A transmettront, mais ne recevront pas, les renseignements spécifiés dans le par. 2 »[78] de la Section 2.

Chaque Juridiction doit mettre à disposition du public une liste à jour (à chaque nouvelle signature ou entrée en vigueur d’un accord EAR-CF) des « Juridictions partenaires » et des « Juridictions soumises à déclaration ». Cette liste sera publiée à Monaco par arrêté ministériel.[79] Illustrations

En lieu et place de ces instruments classiques, les Juridictions peuvent utiliser pour l’EAR-CF une législation régionale (comme la Directive 2011/16/UE du Conseil de l’Union européenne) ou un accord mixte (tels les accords entre l’UE et des États tiers) qui à la fois constitue la base juridique, couvre les obligations déclaratives et les procédures de diligence raisonnable.[80]

 

II.2. L’Accord TAXUD entre Monaco et l’Union Européenne

L’Accord entre la Principauté de Monaco et l’Union européenne sur l’échange d’informations relatives aux comptes financiers en vue d’améliorer le respect des obligations fiscales à l'échelle internationale, en conformité avec la norme d'échange automatique de renseignements relatifs aux comptes financiers établie par l'Organisation de Coopération et de Développement Économiques – OCDE [Accord TAXUD] constitue la base juridique et opérationnelle pour la mise en œuvre de la Norme mondiale EAR-CF dans les relations entre Monaco et les 29 juridictions de l’Union européenne.[81]

Cet instrument à la nature mixte se fonde sur la Directive 2011/16/UE du Conseil relative à la coopération administrative dans le domaine fiscal telle que modifiée par la Directive 2014/107/UE du Conseil (DAC 2), conforme à la Norme mondiale EAR-CF.[82]

L’Accord TAXUD est issu du Protocole de modification de l’Accord du 07/12/2004 entre la Principauté de Monaco et la Communauté européenne prévoyant des mesures équivalentes à celles que porte la directive 2003/48/CE du Conseil en matière de fiscalité des revenus de l’épargne sous forme de paiements d’intérêts. Le Protocole de modification a été paraphé  le 22/02/2016 et signé le 12/07/2016 par Monaco. Appliqué à titre provisoire dès le 01/01/2017, il entrera en vigueur le 01/02/2017 (Ordonnance souveraine n° 6.207 du 16/12/2016).

 

►Quid du Protocole de modification de l’Accord de 2004 avec l’UE ?

Le Protocole de modification de l’Accord du 07/12/2004 est constitué de quatre articles auxquels sont adjointes quatre déclarations communes. Il modifie le titre de l’Accord de 2004, substitue l’Accord TAXUD à l’Accord de 2004, règle l’application transitoire de ces accords, et contient des dispositions spécifiques à l’échange de renseignements sur demande.

 

L’article 1 du Protocole porte modification du titre de l’Accord de 2004 afin de mieux refléter le contenu du nouvel accord (§ 1), et substitue aux articles et annexes de l’Accord de 2004 de nouvelles dispositions qui constituent ensemble l’Accord TAXUD (§ 2).

L’article 2 est consacré à l’entrée en vigueur et à l’application du Protocole.

Monaco doit respecter ses engagements internationaux en ce qui concerne le calendrier de l’EAR-CF transmis au Forum mondial de l’OCDE : les premiers échanges doivent avoir lieu en 2018 pour les informations collectées en 2017. Vu la difficulté de garantir que la procédure pour l’entrée en vigueur officielle du Protocole (§§ 1 et 2) soit en place à temps, et donc pour que la Principauté puisse respecter ses engagements, le Protocole pourra être appliqué de manière provisoire à compter du 01/01/2017 (§ 3).[83]

Les dispositions finales de l’article 2 traitent de la transition entre l’Accord de 2004 et l’Accord TAXUD, s’agissant des demandes d’information, des crédits d’impôts accordés aux bénéficiaires effectifs en cas de retenue à la source, du paiement final aux États-membres des impôts retenus à la source par Monaco, et de l’échange final d’informations dans le cadre du mécanisme de divulgation volontaire. Selon le type d’obligation, elle pourra être suspendue à partir du 01/01/2017, ou appliquée jusqu’au 30/06/2017 ou jusqu’à ce qu’elle soit entièrement remplie (O.S. n° 6.208 du 20/12/2016, article 16).[84]

L’article 3 complète l’Accord TAXUD d’un Protocole prévoyant des garanties supplémentaires pour l’échange d’informations sur demande (prévu à l’article 5 de l’Accord TAXUD), conformes au standard de l’OCDE.[85]

L’article 4 dresse la liste des langues dans lesquelles le Protocole de modification est signé.

Quatre déclarations communes complètent l’Accord TAXUD : réitération de la conformité à la Norme mondiale EAR-CF ; établissement d’un lien avec les commentaires du MAAC de la NCD/CRS ; aspects pratiques de l’application provisoire du Protocole de modification.

L’Union européenne a conclu des Protocoles de modification similaires, avec la Suisse, le Liechtenstein, Saint-Marin, Andorre.

 

►Quelles sont les spécificités de l’Accord TAXUD entre Monaco et l’UE ?

L’Accord TAXUD constitue la base juridique de deux mécanismes d’échange de renseignements : automatique et sur demande, et la base opérationnelle de l’EAR-CF. Il reflète à la fois la Norme mondiale EAR-CF (Modèle AAC et NCD/CRS) et la Directive 2011/16/UE modifiée (DAC 2). Des garanties supplémentaires en matière de protection des données personnelles sont posées, dans l’attente de la décision de la Commission européenne sur le niveau de protection adéquate de la législation monégasque[86].

 

L’Accord TAXUD comprend 10 considérants, 10 articles et 4 annexes. Comparé au dispositif de la Norme mondiale EAR-CF, les articles 1 à 4, 6 à 9 TAXUD correspondent aux sections 1 à 7 du Modèle AAC, les annexes I à IV TAXUD aux annexes C, E du Modèle AAC, à la NCD/CRS et à ses commentaires.

L’article 1 TAXUD définit les termes et expressions-clefs (contrairement au Modèle AAC, l’Accord ne définit pas le « NIF » à ce stade[87]).

L’article 2 constitue la base juridique de l’EAR-CF (le Modèle AAC renvoie à la clause EAR d’une convention internationale distincte) qu’il définit (§ 1), et liste les informations à échanger.

L’article 3 se rapporte au calendrier et aux modalités des échanges automatiques d’informations : les informations sont échangées dans les 9 mois qui suivent la fin de l’année civile à laquelle elles se rapportent ; format de transmission des données ; méthode de transmission des données ; cryptage.

L’article 4 traite des modalités de coopération en matière de conformité et d’exécution en cas d’erreur qui peut avoir eu pour conséquence la communication d’informations inexactes ou incomplètes.

L’article 5 régit l’échange d’informations sur demande « pour l’application [de l’Accord TAXUD] ou pour l’administration ou l’application de la législation interne relative aux impôts de toute nature ou dénomination perçus pour le compte de Monaco et des États membres, ou de leurs subdivisions politiques ou collectivités locales », sous réserve des dispositions permettant d’éviter la double imposition dans une convention en vigueur entre Monaco et un État membre.

L’article 6 détaille les règles de confidentialité et de protection des données : législations applicables ; informations impératives à communiquer aux personnes physiques devant faire l’objet d’une déclaration ; délai de conservation des données ; principe de confidentialité des données ; règles de divulgation des données ; conditions d’utilisation des données à d’autres fins que l’établissement, la perception ou le recouvrement des impôts, l’exécution des décisions, l’engagement des poursuites ou la détermination des recours en matière fiscale, ou la surveillance à laquelle ces tâches sont soumises.

L’article 7 prévoit une phase supplémentaire de consultations en cas de difficulté dans la mise en œuvre ou l’interprétation de l’Accord, avant que sa suspension ne soit envisagée. Les commentaires du Modèle AAC et de la NCD/CRS seront utilisés comme source d’illustration ou d’interprétation[88].

L’article 8 porte sur les modifications de l’Accord. Un mécanisme rapide permet l’application provisoire par une des parties des modifications apportées à la Norme mondiale, sous réserve du consentement de l’autre partie.

L’article 9 contient les règles de dénonciation de l’Accord et garantit le respect de la confidentialité des informations déjà reçues.

L’article 10 définit le champ d’application territorial de l’Accord TAXUD.

L’Annexe I – Norme commune en matière de déclaration et de diligence raisonnable concernant les informations relatives aux comptes financiers  résulte de la NCD/CRS et de l’Annexe I DAC 2. La rédaction est parfois adaptée aux spécificités de Monaco et des États-membres de l’UE : cas où le NIF n’a pas à être communiqué[89]; comptes non soumis à examen, identification ou déclaration[90] ; définition d’un « compte préexistant »[91] ; pièces justificatives pouvant être utilisées dans le cas d’un compte d’entité préexistant[92].

L’Annexe II – Règles complémentaires en matière de déclaration et de diligence raisonnable concernant les informations relatives aux comptes financiers reprend des parties essentielles des Commentaires de la NCD/CRS et correspond à l’Annexe II DAC 2 : changement de circonstances ; autocertification pour les nouveaux comptes d’entité ; résidence d’une IF ; comptes auprès d’une IF ; trusts qui sont des ENF passives, adresse de l’établissement principal d’une entité.

L’Annexe III – Garanties supplémentaires en matière de protection des données en ce qui concerne le traitement des données collectées et échangées dans le cadre du présent accord, complète les dispositions de l’article 6 TAXUD : définitions (« données à caractère personnel », « traitement ») ; non-discrimination (nationalité, aspect physique) ; données traitées (appropriées, nécessaires et proportionnées) ; droit à l’information et à l’accès aux données et droit de rectification et d’effacement des données ; droit de recours effectif des personnes physiques (administratif et judiciaire) ; règles d’utilisation d’un traitement automatisé de données destiné à évaluer certains aspects de la personnalité ; conditions des transferts occasionnels aux autorités de pays tiers des données à caractère personnel reçues conformément à l’Accord TAXUD ; intégrité et sécurité des données ; sanctions ; contrôle.

L’Annexe IV liste les Autorités compétentes des parties contractantes.

Les règles en matière de communication et de diligence raisonnable seront appliquées par Monaco et les États-membres de l’UE à partir du 01/01/2017 au plus tard.[93]

Des demandes d’informations peuvent être transmises par les États-membres à partir du 01/01/2017 sur le fondement de l’Accord TAXUD, Monaco pouvant choisir de ne répondre qu’une fois les conditions d’entrée en vigueur réunies.[94]

 

III. La mise en place de l’infrastructure informatique et administrative

Monaco doit mettre en place l’infrastructure informatique et administrative permettant d’assurer la sécurité et l’intégrité des données des contribuables : modalités relatives aux technologies de l’information (format de description des données, système de gestion de la sécurité de l’information, cryptage), mesures physiques  (accès aux locaux, stockage des documents physiques,…), sans oublier l’information, la formation et le contrôle du personnel.

 

III.1. Les modalités relatives aux technologies de l’information

Lors de leur traitement, conservation et transmission, les données ne doivent subir aucune altération ou destruction, conserver un format qui permette leur utilisation.

 

►Quel schéma de structure des données sera-t-il utilisé ?

La NCD/CRS impose un schéma commun de structure des données (utilisant le langage de description XML – eXtensible Mark-up Language) pour l’échange d’informations entre les administrations fiscales.

 

Le Langage XML est couramment utilisé pour l’échange de données fiscales (Format de transmission normalisé – FNT/STF de l’OCDE, Fisc 153 pour l’échange de renseignements dans le cadre de la Directive 2003/48/CE du Conseil en matière de fiscalité des revenus de l’épargne sous forme de paiements d’intérêts, Schéma FATCA).[95]

Le Schéma NCD/CRS permet de décrire et de structurer l’ensemble des données déclarables (en quatre sections[96]), de les stocker et de les transmettre en bloc par voie électronique. Les règles et contraintes sont définies dans le Guide de l’utilisateur[97].

Chaque juridiction reste libre de décider du format dans lequel les IFD devront déclarer l’information à leur administration fiscale, ceci après les avoir consultées et en tenant compte de deux paramètres.

D’une part, il s’agit d’éviter que l’administration fiscale soit dans l’obligation de reformater les données reçues pour pouvoir les transmettre à la juridiction partenaire.

D’autre part, il s’agit de veiller autant que possible à la cohérence avec d’autres obligations déclaratives nationales ou relatives aux non-résidents[98].

Les IFD monégasques doivent utiliser le Schéma NCD/CRS pour préparer et déclarer les informations à leur administration fiscale[99].

 

►Quelle méthode de transmission/cryptage sera-t-elle utilisée ?

Le Modèle AAC n’impose pas de solution unique pour la transmission et le cryptage des données, mais toute méthode « doit obéir à un certain nombre de normes minimales afin que la confidentialité et l’intégrité des données soient assurées tout au long de la transmission ».[100]

 

La solution retenue doit être adaptable « aux évolutions des capacités techniques au fil du temps », et « prévoir l’utilisation de canaux de transmission et de protocoles sécurisés capables d’assurer la confidentialité de l’intégrité des données, au moyen d’un cryptage ou de mesures physiques, ou d’une combinaison des deux »[101].

Les Commentaires du Modèle AAC font référence à la cryptographie asymétrique (ou à clef publique), méthode de chiffrement éprouvée : « l’expéditeur crypte le fichier de données à l’aide d’une clef publique, et seul le destinataire possède la clef privée sécurisée nécessaire pour le décrypter ».[102]

Pour « assurer le niveau de sécurité approprié pour des données financières personnelles », la norme internationale Advanced Encryption Standard (AES) 256 régissant la longueur de la clef de chiffrement pourrait être par exemple utilisée.[103]

Une bonne méthode de transmission électronique permet « un transfert intégré de bout en bout […] soit de serveur à serveur, soit avec accès via un navigateur ». Les commentaires donnent des exemples de protocoles de transmission internationalement reconnus : Transport layer Security (TLS) v. 1.1 pour la sécurisation des échanges sur serveurs ; Secure File Transfer Protocole (SFTP) pour les transferts en bloc programmés.[104]

 

III. 2. La gestion de la sécurité de l’information

Les administrations fiscales nationales doivent avoir, en plus de la capacité technique (matériel et logiciels), la capacité administrative (bonnes pratiques managériales, organisationnelles et opérationnelles) de gérer correctement la sécurité de l’information.

 

►Quelles normes appliquer en matière de sécurité de l’information ?

Les Commentaires n’imposent pas le respect d’une norme particulière. Mais il est attendu des administrations fiscales qu’elles utilisent des systèmes de management de la sécurité de l’information (SMSI/ISMS) conformes aux pratiques exemplaires internationalement reconnues, telles les normes de la série ISO/IEC 2700[105] (recommandations des meilleures pratiques pour l’initialisation, l’implémentation, ou le maintien des SMSI/ISMS).

 

Une administration fiscale doit être en mesure de prouver que les informations sur les contribuables sont protégées par un cadre conforme ou équivalent aux normes de la suite ISO/IEC 2700.

Via les procédures et politiques mises en place, l’administration fiscale doit avoir la capacité de gérer correctement l’information qu’elle reçoit (de ses institutions financières, et des administrations fiscales étrangères), et qu’elle transmet (aux administrations fiscales étrangères) : sécurité opérationnelle appropriée pour conserver les données,  permettant de garantir qu’elles seront utilisées aux seules fins spécifiées (par l’instrument juridique applicable) et qu’elles ne seront pas divulguées à des personnes non autorisées  ; validation des données (vérifier qu’elles ont été correctement entrées, que l’information obligatoire est incluse, que le bon paquet de données est envoyé à la bonne juridiction).

 

►Quelles procédures et politiques doivent-elles être mises en place ?

Des procédures et politiques appropriées comprennent : un processus de sélection du personnel qui traite l’information ; des restrictions à l’accès aux données ; des restrictions à la transmission des données ; une politique d’information et de suivi relative à l’utilisation des données ; une évaluation régulière des risques et de la sécurité.

 

Le personnel et les sous-traitants ayant accès aux informations confidentielles, qui les utilisent ou sont chargés de leur protection doivent faire l’objet d’une enquête de sécurité (vérification des antécédents), être informés (obligation de confidentialité [qui perdure après la fin de la relation d’emploi], sensibilisation aux risques, règlementation applicable), et formés (formation initiale et au moins une fois par an).[106]

L’accès aux documents sensibles et aux systèmes de protection des données doit être restreint (identification, authentification, supervision et suivi des accès), et limité aux seuls utilisateurs autorisés.

La traçabilité des actions électroniques au sein des systèmes doit être garantie. Des procédures d’audit des systèmes d’information doivent être établies « afin de contrôler, d’analyser, d’enquêter et de signaler toute activité illégale, non autorisée ou inappropriée »[107].

Il revient à l’administration fiscale de s’assurer de la conformité des contrôles opérés par les prestataires extérieurs de services de traitement, stockage et transmission des données.[108]

L’administration fiscale doit adopter des règles garantissant la suppression des données confidentielles devenues inutiles, de manière sécurisée.[109]

 

IV. La confidentialité et l’utilisation des données des contribuables

Chaque Juridiction doit s’assurer que son partenaire offre toutes les garanties requises en matière de protection et de confidentialité des données.
Le traitement automatisé des données personnelles dans le cadre de l’EAR-CF sera régi à Monaco par un dispositif propre et complémentaire à la Loi n°1.165 du 23/12/1993 relative à la protection des informations nominatives.
L’utilisation des données des contribuables doit être limitée aux finalités définies par l’instrument juridique fondant l’EAR-CF, et la divulgation non autorisée doit pouvoir être sanctionnée.

 

IV.1. Les lignes directrices de la protection des données EAR-CF

Le Conseil de l’Europe[110] et l’Union européenne[111] ont pris position sur le mécanisme de l’EAR-CF.

L’EAR-CF doit s’effectuer « dans le plein respect de l’État de droit et des droits de l’homme, notamment du droit au respect à la vie privée et du droit à la protection des données personnelles »[112] des contribuables.

Les règles spécifiques en matière de protection des données à caractère personnel dans l’Union européenne s’appliquent aux échanges d’informations couverts par l’Accord TAXUD conclu avec la Principauté.

 

►Quelles sont les dispositions-clefs des conventions du Conseil de l’Europe ?

La Convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales (Ordonnance souveraine n° 408 du 15/02/2006) et la Convention n° 108 pour la protection des personnes à l’égard du traitement automatisé des données à caractère personnel (Ordonnance souveraine n° 2.118 du 29/03/2009) sont applicables aux données personnelles EAR-CF.

 

La protection et la conservation des données à caractère personnel relèvent du droit à la vie privée garanti par l’article 8 de la CESDH. Cet article a essentiellement pour objet de prémunir les personnes contre les ingérences arbitraires des pouvoirs publics. Il peut aussi faire peser sur l’État une obligation positive de prendre des mesures visant à la prévention des actes portant atteinte aux données personnelles.

L’ingérence dans le droit au respect de la vie privée n’est pas contraire à l’article 8 si elle est « prévue par la loi », poursuit un but légitime[113], et est « nécessaire, dans une société démocratique » à la réalisation de ce but.

Les « traitements automatisés mis en œuvre dans le cadre des échanges interétatiques et automatiques de données à caractère personnel à des fins administratives et fiscales doivent être fondés sur une base légale claire et prévisible » au sens de l’article 8 et de la jurisprudence de la CESDH, et doivent être « nécessaires à la poursuite de l’intérêt public visé ».[114]

Selon l’article 5 b) de la Convention n° 108, les données à caractère personnel faisant l’objet d’un traitement automatisé doivent être « enregistrées pour des finalités déterminées et légitimes » et ne doivent pas être « utilisées de manière incompatible avec ces finalités ». Un traitement automatisé ne peut pas exploiter des données à caractère personnel pour des finalités incompatibles entre elles.

Les données, collectées puis échangées, ne doivent pas enrichir d’autres traitements des autorités émettrices et réceptrices pour des fins non prévues par l’instrument juridique qui régit l’échange automatique.

En application de l’article 5 e), les données doivent être « conservées sous une forme permettant l’identification des personnes concernées pendant une durée n’excédant pas celle nécessaire aux finalités pour lesquelles elles sont enregistrées ».

La durée de conservation doit être clairement indiquée par l’autorité destinataire, et ne devrait pas excéder « le délai de conservation prévu par la loi de l’autorité émettrice, qui plus est lorsque cette loi prévoit des délais de prescription en matière fiscale ou pour les infractions liées ».[115]

Il ressort de l’article 12 § 3 relatif aux flux transfrontières de données qu’une Partie à la Convention n° 108 doit s’assurer que « la réglementation de l’autre Partie apporte une protection équivalente » à sa législation.

Avant la mise en œuvre des traitements automatisés des données EAR-CF, chaque Juridiction doit veiller à ce que les échanges automatiques de données personnelles à des fins administratives et fiscales puissent être valablement effectués au regard de leur législation nationale, en tenant compte du niveau de protection de la législation de la Juridiction destinataire.

Il faut veiller à ce que la Juridiction destinataire des données ne puisse les transférer à une Juridiction tierce sans autorisation de la Juridiction émettrice.

Doivent être également prévues « les garanties et droits des personnes concernées, les voies de recours dont elles disposent ainsi que les informations relatives au contrôle indépendant confié à l’autorité de protection des données ».[116]

 

►Quelles sont les dispositions-clefs de la législation de l’Union européenne ?

Selon l’article 25 de la Directive 2011/16/UE du Conseil modifiée, relative à la coopération administrative dans le domaine fiscal, « tous les échanges d’informations effectués en vertu de la présente directive sont soumis aux dispositions d’application de la Directive 95/46/CE ».

 

La Directive 95/46/CE du Parlement européen et du Conseil, du 24/10/1995, relative à la protection des personnes physiques à l'égard du traitement des données à caractère personnel et à la libre circulation de ces données est transposée dans les législations des États-membres (applicable jusqu’au 25/05/2018[117]).

Conformément à l’article 6 de la Directive 95/46/CE, tout accord interétatique doit clairement identifier les finalités pour lesquelles les données sont collectées et utilisées.

Le principe de proportionnalité régit l’EAR. Selon le Groupe de travail de l’article 29, l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne rendu dans les affaires jointes Digital Rights Ireland, Seitlinger e.a.[118] est applicable à l’EAR : pour ne pas violer le principe de proportionnalité, il faut établir la nécessité du traitement prévu et que les données requises constituent le minimum nécessaire pour atteindre le but défini.[119]

La transparence et la loyauté du traitement des données EAR-CF doivent être garanties. Il est impératif qu’une « information  claire et appropriée » soit fournie aux personnes concernées, afin qu’elles comprennent ce qu’il adviendra de leur données personnelles et comment elles peuvent exercer (aisément) leurs droits d’accès et de rectification.[120]

Les États membres peuvent prendre des mesures législatives visant à limiter la portée de certaines obligations et de certains droits des personnes concernées, afin de sauvegarder « un intérêt économique ou financier important d'un État membre ou de l'Union européenne, y compris dans les domaines monétaire, budgétaire et fiscal » (article 13, § 1 e) de la Directive 95/46/CE) : information (articles 10 et 11, § 1), droit d’accès aux données (article 12), publicité des traitements (article 21).

Les traitements automatisés dans le cadre de l’EAR revêtant un caractère particulièrement intrusif, la faculté de déroger aux règles régissant la protection des données personnelles (droit fondamental de l’Union européenne[121]) ne doit être prévue qu’à titre exceptionnel et de manière très circonscrite.

En vertu de l’article 25 de la Directive 95/46/CE, seuls sont autorisés les transferts vers un pays tiers offrant un « niveau de protection adéquat » (§ 1), qui s’apprécie en particulier au regard de « la nature des données, la finalité et la durée du ou des traitements envisagés, les pays d'origine et de destination finale, les règles de droit, générales ou sectorielles, en vigueur dans le pays tiers en cause, ainsi que les règles professionnelles et les mesures de sécurité » (§ 2).

Au moment de la conclusion de l’Accord TAXUD avec la Principauté, la Commission européenne n’avait pas encore adopté de décision constatant le niveau de protection adéquat (§ 6) de la législation monégasque.

 

IV. 2. La protection juridique des données EAR-CF à Monaco

Les dispositions conventionnelles et internes protègent la confidentialité des renseignements échangés en vertu de l’EAR-CF.

La violation de la confidentialité est passible de sanctions pénales, et est un motif de suspension des échanges tant qu’il n’est pas assuré que le problème a été résolu.

Les traitements des données personnelles des contribuables bénéficieront d’une protection équivalente à celle garantie en Union européenne, quel que soit l’instrument international sur lequel se fonde l’EAR (Accord TAXUD ou Convention multilatérale sur l’assistance administrative mutuelle [CMAAM]).[122]

 

►Comment la confidentialité des informations EAR-CF est-elle protégée ?

Les règles conventionnelles et nationales relatives au secret s’appliquent aux données EAR-CF. Les renseignements confidentiels ne peuvent être divulgués qu’à certaines personnes déterminées, et utilisés qu’à des fins déterminées.
Ce cadre juridique est complété par des politiques et pratiques administratives périodiquement revues (personnel et intervenants extérieurs, sécurisation des locaux et des traitements des données[123].

 

Les règles d’application générale relatives au secret des informations échangées dans le cadre de la CMAAM[124] et de l’Accord TAXUD, ainsi que celles relatives aux finalités de leur utilisation, sont similaires.

Le maintien du secret dans l’État destinataire des renseignements EAR-CF, et les sanctions applicables en cas de violation, relèvent de son droit interne (article 6, § 3 TAXUD ; article 22, § 1 CMAAM).

Les renseignements ne peuvent être dévoilés « qu’aux personnes ou autorités (y compris les tribunaux et les organes administratifs ou de surveillance) concernées » dans une Juridiction « par l’établissement, la perception ou le recouvrement des impôts, l’exécution des décisions, l’engagement de poursuites ou la détermination des recours en matière fiscale », ou par le contrôle de ce qui précède (article 6, § 4 TAXUD ; article 22, § 2 CMAAM).

Celles-ci peuvent en faire état sans demande d’approbation « au cours d’audiences publiques de tribunaux ou dans des jugements concernant lesdits impôts ». Outre les personnes ou  autorités mentionnées, les renseignements peuvent être communiqués au contribuable et à son représentant.

Les renseignements reçus par l’Autorité compétente ne peuvent en principe être utilisés qu’aux fins expressément indiquées ci-dessus, sauf dans certaines circonstances particulières.

Les renseignements obtenus par une Juridiction peuvent être utilisés à d’autres fins, à deux conditions : l’utilisation de tels renseignements à des fins semblables doit être possible selon la législation de la Juridiction qui fournit les renseignements ; et l’autorité compétente de cette Juridiction doit consentir à une telle utilisation (article 6, § 5 TAXUD ; article 22, § 4 CMAAM).

Les renseignements reçus pourraient être ainsi partagés « avec d’autres organismes chargés de l’application de la loi et autorités judiciaires sur certaines questions hautement prioritaires (…) (par exemple, lutte contre le blanchiment de capitaux, corruption, financement du terrorisme) »[125].

Les renseignements obtenus par une Juridiction peuvent être transmis aux autorités publiques d’une troisième Juridiction, sous réserve de l’autorisation préalable de la Juridiction qui les a à l’origine fournis (article 6, § 5 TAXUD ; article 22, § 4 CMAAM).

Toute violation de la confidentialité, les sanctions éventuelles et les mesures correctives adoptées, doivent être immédiatement notifiées, selon le cas : à l’Autorité compétente de la Juridiction partenaire (article 6, § 6 TAXUD) ; au Secrétariat de l’OCDE qui en informe l’ensemble des Autorités compétentes (Section 5, § 2  AMAC).

Une Autorité compétente peut suspendre l’EAR-CF en cas de non-respect des obligations de confidentialité (article 7, § 2 TAXUD ; Section 7, § 3 AMAC), jusqu’à ce qu’elle ait l’assurance que la violation ne se reproduira pas.

Les peines encourues à Monaco en cas de divulgation non autorisée des informations confidentielles ont été aggravées, sur les recommandations de l’OCDE[126]. Des « sanctions assez dissuasives doivent être infligées en cas de violation des obligations de confidentialité (…,)  largement diffusées et assez sévères pour garantir une répression efficace »[127].

En vertu de l’article 308 modifié du Code pénal (Loi n° 1.444 du 19/12/2016), la violation par « toutes personnes dépositaires, par état ou profession, du secret qu’on leur confie » est punie d’un emprisonnement de 6 mois à 1 an et/ou de 9 000 à 18 000 euros d’amende.[128]

 

►Quelles spécificités s’appliquent aux traitements des données par les IFD ?

Les IFD doivent fournir aux personnes physiques concernées des informations supplémentaires et spécifiques par rapport à celles prévues par la loi n° 1.165 du 23/12/1993 relative à la protection des informations nominatives (mesures propres à l’EAR en matière fiscale posées par la Loi n° 1.444 du 19/12/2016).

 

La Juridiction qui reçoit les renseignements doit les traiter en conformité avec les garanties qui peuvent être requises pour assurer la protection des données personnelles (accès individuel aux renseignements, contrôle indépendant, voies de recours…) par la législation de la Juridiction qui fournit les renseignements (Article 6, § 3 TAXUD ; Section 5, § 1 AMAC[129]).

L’article 6 de l’Accord TAXUD contient « des prescriptions spécifiques en matière de protection des données à caractère  personnel (…) s’agissant des informations qui doivent être communiquées par les institutions financières en leur qualité de responsables de traitement, à chaque personne physique devant faire l’objet d’une déclaration ».[130]

Ces « exigences supplémentaires en matière de protection et de sécurité des données nominatives, posées par l’accord conclu avec l’Union européenne, devront être appliquées, en toute hypothèse, par les institutions financières », c’est-à-dire que l’EAR-CF soit fondé sur l’Accord TAXUD, ou la CMAAM associée à l’AMAC.[131]

Ces exigences particulières imposées aux IFD sont transcrites à l’article 1er de la Loi n° 1.444 du 19/12/2016, qui complète les éléments d’information auxquelles les personnes concernées ont droit sur le fondement de l’article 14 de la Loi n° 1.165 du 23/12/1993.

Les traitements des données personnelles EAR-CF réalisés par les IFD monégasques en application des obligations de déclaration et de diligence raisonnable (Annexes I et II de l’O.S. n° 6.208 du 20/12/2016) doivent être conformes aux dispositions de ces deux lois.

Avant de transmettre la déclaration EAR-CF à la Direction des services fiscaux, les IFD de Monaco doivent fournir aux personnes physiques devant faire l’objet d’une déclaration les informations suivantes :

[Article 14 de la Loi n° 1.165]

  • Identité du responsable du traitement ;
  • Finalité du traitement ;
  • Caractère facultatif ou obligatoire des réponses ;
  • Conséquences à leur égard d’un défaut de réponse ;
  • Identité des destinataires ;
  • Droits d’accès, de rectification et d’effacement auprès du responsable de traitement (en application des articles 15 à 16 de la Loi n° 1.165) ;

[Article 1er de la Loi n° 1.1444]

  • Base juridique du traitement (O.S. n° 6.205, n° 6.206 et n° 6.207 du 16/12/2016 rendant respectivement exécutoires à Monaco la CMAAM, l’AMAC et l’Accord TAXUD ; O.S. n° 6.208 du 20/12/2016 en portant application)[132] ;
  • Délai de conservation des données transmises à l’administration (fixé à 5 ans[133] à compter de la date de déclaration par l’article 3 de la Loi n° 1.444) 
  • Droit à un recours, selon le cas, administratif (devant le Tribunal Suprême à l’encontre d’une décision prise par la CCIN, en particulier au titre de l’article 20-1 de la Loi n° 1.165 relative au transfert d’informations nominatives vers un pays ou un organisme n’assurant pas un niveau de protection adéquat) ou judiciaire (à l’encontre du responsable de traitement)[134], et procédure pour l’exercer ;
  • Droit de saisir la CCIN (en application de l’article 2, chiffre 7 et de l’article 3 de la Loi n° 1.165 lorsque la personne concernée estime que ses droits ont été méconnus, aux fins le cas échéant de mise en œuvre des mesures de contrôle prévues au Chapitre III)[135], ainsi que ses coordonnées.

Dans l’hypothèse où la CCIN aurait été informée par une IFD d’un manquement à la sécurité, et estime que celui-ci est susceptible de porter atteinte à la protection des données personnelles collectées ou à la vie privée, elle doit en aviser chaque personne physique devant faire l’objet d’une déclaration (article 2 de la Loi n° 1.444 du 19/12/2016)[136].

Dans le cadre de l’EAR-CF, la protection offerte par la législation monégasque relative au traitement des informations nominatives, ainsi complétée, est équivalente à celle offerte par la législation de l’Union européenne.

 


[1] Recommandation du Conseil de l’OCDE, 15/07/2014 ; OCDE (2015), Standard for Automatic Exchange of Financial Information in Tax MattersThe CRS Implementation Handbook, Editions OCDE, Paris, p. 9.

[2] L’Organisation de Coopération et de Développement Économiques (OCDE) compte 35 membres.  La Commission européenne participe à ses travaux.

[3] Extension du Royaume-Uni : Curaçao, Gibraltar, Guernesey, Île de Man, Jersey, Montserrat, Îles Turques-et-Caïques. Extension des Pays-Bas : Îles Féroé, Groenland, Saint-Martin.

[4] Appel public à concurrence de l’État de Monaco pour être assisté dans les domaines juridique, informatique, de protection des données et du respect de la confidentialité, JDM du 08/01/2016.

[5] L’évaluation comprend des  missions sur place. Tous les rapports d’examen (y compris  les recommandations aux États), sont adoptés par le Forum mondial et publiés.

[6] Foreign Account Tax Compliance Act : législation à portée extraterritoriale car s’imposant à des entités qui ne relèvent pas de la compétence des États-Unis.

[7] OCDE (2014), « Commentaires sur la Norme commune de déclaration », in Norme d’échange automatique de renseignements relatifs aux comptes financiers en matière fiscale,  Éditions OCDE, Paris, pp. 97-227. Voir : Ordonnance souveraine n° 6.208 du 20/12/2016 d’application des convention et accord multilatéraux de l’OCDE et de l’Accord avec l’Union européenne et ses Annexes I et II ; Loi  n°1.445 du 19/12/2016 (prescription et sanctions pénales).

[8] Codification du HIRE Act au Chapitre 4 du Code fiscal US (Sections 1471-74).

[9] OCDE (2014), Norme d’échange automatique…, op. cit. p. 15. Voir infra, p. 12.

[10] Site du Gouvernement princier : FAQ sur l’EAR en matière fiscale. A Monaco, application des procédures de diligence raisonnable par les Institutions Financières  à l’ensemble des comptes financiers, pour leur éviter « de devoir revoir leurs classifications et de collecter de nouvelles informations si une juridiction étrangère devenait une juridiction soumise à déclaration ». Pourraient être par exemple identifiées comme entités non financières passives : des sociétés patrimoniales, des Family Offices, des sociétés civiles immobilières, des sociétés holding. Voir infra, p. 9.

[11] Pierre-Yves DUGUA, « Ces américains qui abandonnent leur nationalité pour échapper au fisc », Le Figaro.fr, 16/08/2014.

[13] Source : OCDE, AEOI Status of Commitments (26/07/2016).

[14] Institution Financière (Financial Institution), Entité Non-Financière Passive (Passive Non-Financial Entity), Entité Non-Financière Active (Active Non-Financial Entity).

[15] Voir infra p. 6.

[16] Forms W-8 et W-9 à disposition sur le site de l’IRS. Les exemples de formulaires d’autocertification établis par le Comité consultatif économique et industriel auprès de l’OCDE (BIAC) sont consultables sur le support en ligne de l’OCDE : Automatic Exchange Portal.

[17] Exemples de différences d’approche entre FATCA et NCD/CRS : critère d’assujettissement du client à la réglementation (américanité v. résidence fiscale) ; mode de taxation (retenue des taxes à la source prévue v. simple déclaration) ; Entités d’Investissement non résidentes d’une Juridiction participante (non incluses v. incluses dans la définition d’une Entité Non-Financière Passive) ; test de contrôle applicable à une entité liée à une autre entité (propriété directe ou indirecte de 50% des droits de vote ou de la valeur de cette entité v. propriété directe ou indirecte de plus de 50% des droits de vote et de la valeur de cette entité) ;  enregistrement des Institutions Financières (obligation de s’inscrire à l’IRS pour obtenir un numéro d’identification [GIIN]/non). Pour une analyse détaillée, voir OCDE (2015), « Part III: the Standard compared with Fatca Model IGA 1 », in The CRS Implementation Handbook, op. cit. pp. 87-101.

[18] Monaco transmet d’office à la France des renseignements tels que : salaires, dividendes et revenus de pensions des ressortissants français résidant à Monaco ; chiffre d’affaires déclaré à Monaco par des entreprises établies en France ; montant des sommes versées par des employeurs monégasques à des résidents de France ; montant annuel des revenus de capitaux mobiliers versés par les établissements bancaires monégasques

[19] Les demandes peuvent porter sur d’autres renseignements (bancaires de nature  transactionnelle, comptables,…), qui peuvent être détenus par les autorités administratives monégasques ou d’autres personnes morales ou professionnels relevant de la compétence de Monaco. Pour plus de détails, voir notre Newsletter #8Monaco et l’échange de renseignements en matière fiscale.

[21] Les revenus bruts attribuables à la détention d’actifs financiers et aux services financiers connexes (frais de garde/tenue de compte/virement ; commissions/frais perçus au titre de l’exécution/la tarification des transactions sur titres ; revenus tirés de/acquis via l’octroi à des clients de crédits liés ; revenus tirés des écarts entre les cours acheteur et vendeur ; frais perçus au titre des conseils financiers/services de dénouement et règlement des transactions)    doivent être égaux ou supérieurs à 20 % des revenus bruts de l’entité durant la période de trois ans qui s’achève, ou sa période d’existence si celle-ci est inférieure à trois ans.

[22] Actifs pouvant être détenus sur un compte, hormis les intérêts directs dans un bien immobilier sans recours à l’emprunt.

[23] A Monaco, agréées par l’ACPR et relevant de la Loi n° 1.314 du 29/06/2006.

[24] L’entité accepte des dépôts/placements de fonds similaires, et exerce régulièrement d’autres activités : prêts et crédits ; achète/ vend/escompte/négocie des comptes débiteurs/obligations à versement échelonnés/billets/traites/ chèques/lettres de change/acceptations/ autres titres de créance ; émet des lettres de crédit et négocie les traites ; services fiduciaires ; finance des opérations de change ; conclut/achète/cède des contrats de location-finance-ment/actifs donnés à bail.

[25] A Monaco, établissements qui relèvent de la Loi n° 1.338 sur les activités financières du 07/09/2007.

[26] GAFI/OCDE (2013), Normes internationales sur la lutte contre le blanchiment et le financement du terrorisme et la prolifération.

[27] A Monaco, fonds commun de placement et d’investissement agréés par la CCAF et relevant de la Loi n° 1.339 du 07/12/2007.

[28] Entreprise d’assurance au regard des lois/règlements/pratiques de toute juridiction dans laquelle il exerce ses activités, dont les revenus bruts tirés des contrats d’assurance/réassurance/rente au titre de l’année civile précédente sont supérieurs à 50% du revenu brut total, ou dont la valeur totale des actifs associés à ces contrats à un moment donné de l’année civile précédente est supérieure à 50 % de ses actifs totaux.

[29] Sont exclus la plupart des organismes d’assurance dommages, des sociétés holding d’organisme d’assurance et les courtiers d’assurance.

[30] Succursale : « une unité, une activité ou un bureau (…) traité comme une succursale en vertu de la réglementation d’une juridiction, ou qui est régi par la législation d’une juridiction en tant qu’entité distincte des autres bureaux, unités ou succursales » [OCDE (2014), « Commentaires sur la Section VIII », op. cit. p. 168].

[31] Entité constituée en société conformément à la législation de la Juridiction, soit dont le siège de direction (y compris le siège de direction effective) se trouve dans la Juridiction, soit qui est soumise à la surveillance financière de la Juridiction [Com., op. cit. p. 168].

[32] Un trust relève de la compétence d’une Juridiction (Monaco) si un ou plusieurs de ses trustees sont résidents de cette Juridiction, à moins que le trust transmette toutes les informations requises à une autre Juridiction partenaire parce qu’il y est considéré comme résident à des fins fiscales. Scenario le plus probable où le trust est une IFD : entité d’investissement gérée par une autre IF – véhicule de placement collectif ou similaire. Dans le cas d’un trust déclaré par son trustee, le trustee est l’IFD : les obligations de due diligence et déclaratives ne relèvent plus de la responsabilité du trust mais du trustee, qui communique les informations relatives aux comptes déclarables du trust [Com., op. cit. p. 185).

[33] Entités publiques, Organisations internationales, Banques centrales (sauf exception) et leurs Fonds de pension, certaines Caisses de retraite, Émetteur de carte de crédit homologué, Organisme de placement collectif dispensé (lorsque ses intérêts sont détenus en totalité par/via une (des) IF non déclarante(s) ou des personnes physiques/entités non déclarables, trust déclaré par son trustee (voir supra note 30 in fine).

[34] Les titres de créance négociables faisant l’objet de transactions sur un marché règlementé ou de gré à gré et sont distribués et détenus par l’intermédiaire d’IF seront en général considérés comme des actifs financiers [Com., op. cit. p. 189].

[35] Entité d’investissement gérée par un(des) professionnel(s) ; ou qui fonctionne ou se comporte comme un organisme de placement collectif, un fonds mutuel/ négocié en bourse/de capital-in-avertissement/spéculatif/de capital- risque/de rachat d’entreprise par endettement ou organisme de placement analogue dont la stratégie consiste à (ré)investir dans des actifs financiers et à effectuer des transactions sur ces actifs (Com., op. cit. p. 187).

[36] Personne détentrice du titre de participation dans le cas d’un Trust (ou structure juridique équivalente ou similaire, ou fondation) qui est une IF : personne considérée comme le constituant ou le bénéficiaire de tout ou partie du trust (droit de bénéficier directement ou indirectement [par l’intermédiaire d’un prête-nom par exemple] d’une distribution obligatoire ou discrétionnaire [versée ou due] de la part du trust), ou toute autre personne physique exerçant en dernier lieu un contrôle effectif sur le trust [Com., op.cit. pp. 189-90).

[37] Dans le cas où un Établissement gérant des dépôts de titres détient les titres de participation, celui-ci assume les obligations déclaratives (et non l’Entité d’investissement) [Com., op.cit. p. 190].

[38] La valeur de rachat est la plus élevée de ces deux sommes : –  somme que le souscripteur est en droit de recevoir en cas de rachat/fin de contrat ; – somme que le souscripteur peut emprun-ter en vertu du contrat/eu égard à son objet [Com., op.cit. p. 191). Les contrats d’assurance-vie utilisés aux fins de placement privé entrent en général dans cette catégorie.

[39] Un contrat d’assurance-vie est un contrat de rente donnant lieu à des paiements tout au long de la vie [Com., op. cit. p. 192].

[40] Comptes  de retraite et de pension, comptes bénéficiant d’un traitement fiscal favorable autres que les comptes de retraite ; contrats d’assurance-vie temporaire, comptes détenus par une succession, comptes de garantie bloqués, comptes de dépôt liés à des paiements excédentaires non restitués, comptes exclus à faible risque d’être utilisé dans un but de fraude fiscale définis par le droit interne.

[41] Un trust enregistré en tant que titulaire ou propriétaire du compte est le titulaire du compte (non ses propriétaires ou bénéficiaires). De même pour une société de personnes (non les associés). Une personne qui agit pour le compte ou le bénéfice d’une autre personne n’est pas considérée comme le titulaire du compte (mais cette dernière). Les contrats d’assurance avec valeur de rachat et de rente sont traités de manière spécifique [Com. op. cit. pp. 214-215).

[42] Lieu où les principales décisions commerciales et de gestion nécessaires à la conduite des activités de l’entité sont prises [Com., op. cit. p. 205].

[43] Illustration : Une société perçoit des recettes issues de la vente de ses produits, et un revenu passif (intérêts et dividendes) sur ses investissements dans des valeurs mobilières. Au cours de l’année précédente, la société a perçu un revenu brut de 2.000.000 USD issu de la vente des produits et 70.000 USD de revenu passif.  Au 31/12 de l’année précédente, la société disposait de 10.000.000 USD d’actifs dont 1.000.000 USD investi dans des valeurs mobilières, les 9.000.000 USD restant étant composés d’équipements, de stock. Moins de 50 % (70.000 / 2.070.000 = 3,4%) du revenu brut est un revenu passif. Moins de 50% (1.000.000 / 10.000.000 = 10%) des actifs détenus produisent un revenu passif ou sont détenus à cette fin.

[44] Une entité dont les actions émises sont détenues directement ou indirectement par l’ENF est une filiale. [Com., op. cit. p. 212].

[45] Illustration 1 : une holding mère de 4 filiales, qui fabriquent des composants électroniques, a pour seule activité de détenir les actions de ces filiales. Elle fonctionne sur des fonds privés. Elle n’est pas cotée sur un marché boursier réglementé. Elle n’a pas été formée dans un but d’investissement mais pour faire partie de la structure d’origine de l’activité. Son principal objectif est de détenir les titres de ses filiales, lesquelles exercent une activité non financière par nature. Illustration 2 : une holding mère de 4 filiales, fonctionne à 60 % via des activités de détention d’actions ou de financement et de service en leur faveur, et à 40% comme centre de distribution des biens produits par son groupe. Le revenu des activités de distribution est actif.

[46] Exonéré d’impôt sur les sociétés dans sa juridiction de résidence. Pas d’actionnaires ou de membres disposant d’un droit de propriété ou de jouissance sur ses recettes ou actifs. Le droit applicable dans sa juridiction de résidence ou ses documents constitutifs excluent que ses recettes ou actifs soient distribués à des personnes physiques ou organismes à but lucratifs ou utilisés à leur bénéfice, à moins que cette utilisation ne soit en relation avec les activités caritatives de l'ENF ou à titre de rémunération raisonnable, au prix du marché, pour les biens et les services rendus, acquis ou souscrits par l’entité. Le droit applicable dans la juridiction de résidence de l'ENF ou ses documents constitutifs imposent que, lors de la liquidation ou de la dissolution de l'entité, tous ses actifs soient distribués à une entité publique ou à une autre organisation à but non lucratif ou soient dévolus au gouvernement de sa juridiction de résidence  ou à l'une de ses subdivisions politiques. [Com., op.cit. p. 212.]

[47] Illustration : Monaco a conclu un accord réciproque EAR-CF avec la Juridiction A, mais n’a pas conclu d’accord avec la Juridiction B. Une IFD de Monaco détient des comptes financiers pour les entités d’investissement X (résidente de la Juridiction A) et Y (résidente de la Juridiction B). Du point de vue de l’IFD de Monaco : X est une IF d’une Juridiction partenaire ; Y n’est pas une IF d’une Juridiction partenaire. L’IFD de Monaco doit traiter Y comme une ENF passive. Y doit fournir des informations sur ses actionnaires à l’IFD de Monaco (IFD localisée dans une juridiction couverte par la NCD/CRS, dans laquelle Y détient un compte.

[48] Recommandation n° 10 et sa note interprétative, in GAFI/OCDE (2013), Normes internationales sur la lutte contre le blanchiment…, op.cit. [Com., op. cit., p. 212].

[49] Monaco, Ordonnance souveraine n° 2.318 du 03/08/2009 (art. 1, 4°) : « la ou les personnes physiques qui in fine possèdent ou contrôlent le client et/ou la personne physique pour laquelle une transaction est effectuée. Ceci comprend également les personnes physiques qui exercent en dernier ressort un contrôle effectif sur une personne morale ou une construction juridique ».

[50] Monaco, Ordonnance souveraine n° 2.318 du 03/08/2009 (art. 14) : « les personnes physiques qui, en dernier ressort, possèdent ou contrôlent directement ou indirectement au moins 25 % des actions ou des droits de vote de la personne morale », ou « qui exercent effectivement le pouvoir de contrôle sur le capital ou sur la direction de la personne morale. »

[51] Monaco, Ordonnance souveraine n° 2.318 du 03/08/2009 (art. 15) : « lorsque le ou les futurs bénéficiaires ont déjà été désignés, la ou les personnes physiques qui sont bénéficiaires des biens de l’entité juridique ou du trust ; - lorsque le ou les futurs bénéficiaires n’ont pas encore été désignés, le groupe de personnes dans l’intérêt principal duquel l’entité juridique ou le trust a été constitué ou produit ses effets ; - la ou les personnes physiques qui exercent un contrôle sur les biens d’une entité juridique ou d’un trust ; - le ou les constituants de l’entité juridique ou du trust ;
- le cas échéant, la ou les personnes ayant qualité de protecteur
»

[52] Selon les règles en vigueur dans chaque Juridiction, une autre période de référence que la fin de l’année civile peut être : la « période comprise entre la dernière date anniversaire du contrat et la précédente date anniversaire du contrat (notamment dans le cas d’un Contrat d’assurance avec valeur de rachat), ou encore un exercice budgétaire autre que l’année civile ». [Com. sur la Section I, op. cit. p. 104.] A Monaco, les IFD ne sont pas autorisées à utiliser une période alternative à l’année civile.

[53] Com. sur la Section II, op. cit. p. 111. Illustration : Un compte est ouvert à Monaco le 28/05/2016. L’IFD l’identifie comme un compte déclarable le 03/12/2017. Le compte est considéré comme déclarable au titre de l’année civile 2017. Les renseignements y relatifs seront communiqués (en 2018) au titre de l’ensemble de l’année civile 2017.

[54] Illustration : Un compte est ouvert à Monaco le 28/05/2016. L’IFD l’identifie comme un compte déclarable le 03/12/2017 et transmet les renseignements y relatifs (en 2018) au titre de l’ensemble de l’année civile 2017. Le 24/03/2018, la personne devant faire l’objet d’une déclaration cesse d’être déclarable. Le compte cesse d’être déclarable le 24/03/2018. Les renseignements y relatifs n’ont pas à être communiqués pendant l’année civile 2019. [Com., op. cit. p. 112]

[55] Illustration : Un compte est ouvert à Monaco le 09/09/2017. Le compte devient déclarable le 08/02/2018. Le 24/03/2018, la personne devant faire l’objet d’une déclaration cesse d’être déclarable. Le 04/07/2018, le compte est clôturé. Parce que le compte cesse d’être déclarable le 24/03/2018, les renseignements y relatifs n’ont pas à être communiqués pendant l’année civile 2019. [Com., op. cit.]

[56] Illustration : Un compte est ouvert à Monaco le 09/09/2017. Le compte devient déclarable le 08/02/2018. Le titulaire du compte clôture le compte le 27/09/2018. Le compte monégasque a été un compte déclarable entre le 08/02/2018 et le 27/09/2018. Parce que le compte a été un compte déclarable entre le 08/02/2018 et le 27/09/2018 et a été clôturé pendant l’année civile 2018, les  renseignements y relatifs (y compris à la clôture du compte) doivent être communiqués pendant l’année civile 2019 au titre de la période comprise entre le  01/01/2018 et le 27/09/2018. [Com., op. cit.]

[57] Adresse enregistrée par l’IFD selon les procédures de diligence raisonnable (adresse de résidence habituelle ou adresse postale, y compris « poste restante » ou « à l’attention de »).

[58] Juridiction(s)de résidence(s) fiscale(s) identifiée(s) par l’IFD selon les procédures de diligence raisonnable.

[59] « En cas de clôture d’un compte, l’IFD n’est pas tenue de communiquer le solde ou la valeur du compte avant la clôture ou à la clôture, mais elle doit en revanche indiquer que le compte a été clôturé ». En l’absence de dispositions relatives à la clôture des comptes dans le droit interne, « le compte sera réputé clôturé en vertu des procédures normales de fonctionnement de l’IFD appliquées à l’ensemble des comptes »  [Com. sur la Section I, op. cit. pp. 103-4].

[60] Comptes préexistants : la date de naissance et le NIF ne sont communiqués que s’ils figurent dans les dossiers de l’IFD ; ou s’ils n’y figurent pas, que si les IFD sont tenues de les recueillir (procédures AML/KYC : lutte contre le blanchi-ment, identification des clients). Comptes préexistants et nouveaux comptes : le NIF n’a pas à être communiqué si la Juridiction de résidence fiscale n’exige pas leur recueil (par ex. prévoit que sa communication par le contribuable doit être volontaire) ; le lieu de naissance n’est communiqué que si l’IFD est tenue pour d’autres motifs de se le procurer et de le communiquer en vertu de son droit interne, et qu’il figure parmi les informations conservées par l’IFD susceptibles d’être recherchées par voie électronique. [Com., op.cit. pp. 107-109]

[61] Com., op.cit. p. 106.

[62] Par exemple : – Compte dont le titulaire a plusieurs résidences fiscales ; – Compte joint ; – Compte dont le titulaire est une ENF passive contrôlée par plusieurs personnes déclarables ; – Compte dont le titulaire est une ENF passive contrôlée par une personne déclarable ayant plusieurs résidences fiscales.

[63] Comptes préexistants de personnes physiques : – de faible valeur (procédure allégée) recherche de l’adresse de résidence actuelle du titulaire de compte dans les dossiers (pièces justificatives) ; éventuellement recherche d’indices par voie électronique ; – de valeur élevée (procédure approfondie) : recherche des indices par voie électronique ; éventuellement dans les dossiers papiers, et auprès du chargé de clientèle. En cas de mention « poste restante » ou « à l’attention de » sans autre adresse ou indice, obtention d’une autocertification ou pièce justificative établissant la(es) résidences fiscales. En cas d’échec, le compte sera déclaré comme « compte non documenté » au fisc monégasque.  Comptes préexistants d’entités : – déterminer si l’entité est une personne déclarable : examen des informations obtenues à des fins réglementaires ou de relations de client, y inclus dans le cadre des procédures AML/KYC ; voire autocertification ou bases d’informations accessibles au public – déterminer si l’entité est une ENF passive : recherche dans la base d’informations de l’IFD, ou accessibles au public ; à défaut, autocertification ; identifier la(es) personne(s) en détenant le contrôle, et si elles sont déclarables : examen des informations obtenues dans le cadre des procédures AML/KYC ; voire autocertification. Nouveaux comptes de personnes physiques et d’entités : obtention à l’ouverture d’une autocertification ; vérification de sa vraisemblance en s’appuyant sur les autres informations obtenues, y compris en application des procédures AML/KYC.

[64] Selon la règle de conversion monétaire, « tous les montants sont exprimés en dollars des États-Unis et renvoient à leur contre-valeur en d’autres monnaies, conformément au droit interne ». Les IFD « ne sont pas tenues d’utiliser exactement les montants équivalents aux montants seuils en dollars employés dans la Norme ; des montants approximatifs suffisent ». [Com. sur la Section VII, op. cit. p. 166)

[65] Les IFD monégasques peuvent  choisir d’exempter d’examen les comptes préexistants d’entité dont le seuil ou la valeur agrégé ne dépasse pas 250.000 USD au 31/12 d’une année donnée, tant que ce solde ou cette valeur agrégé n’excède pas ce montant au 31/12 de toute année civile ultérieure. [Site du Gouvernement princier : FAQ sur l’EAR en matière fiscale]  Ceci « vise à réduire la charge que représente le respect de la Norme pour les IF, tout en sachant que les procédures de diligence raisonnable sont plus complexes pour les comptes détenus par des Entités que pour ceux détenus par des personnes physiques ». [Com. sur la Section V, op.cit. p. 143]

[66] Les soldes des comptes financiers associés par un système informatique ou par le chargé de clientèle (via le numéro de client, NIF…) doivent être additionnés par l’IFD, sauf si le droit interne l’interdit. [Com. sur la Section VII, pp. 163-165]

[67] Issu du Protocole de modification de l’Accord du 07/12/2004 sur la fiscalité des revenus de l’épargne sous forme de paiements d’intérêts. V. également notre Newsletter #11 – Comprendre le renforcement de l’échange de renseignements en matière fiscale entre Monaco et l’Union européenne.

[69] Double Taxation Convention.

[70] Tax Information Exchange Agreement.

[73] Source : OCDE. Voir la liste des Juridictions participantes à la CMAAM, régulièrement actualisée.

[74] L’article 5A du Modèle de Protocole TIEA reflète l’article 6 CMAAM : « With respect to categories of cases and in accordance with procedures which they shall determine by mutual agreement, the Contracting Parties shall automatically exchange information for the purposes referred to in Article 1 (Object and Scope of the Agreement). » L’article 5A du Modèle de Protocole TIEA reflète l’article 6 CMAAM : « With respect to categories of cases and in accordance with procedures which they shall determine by mutual agreement, the Contracting Parties shall automatically exchan-ge information for the purposes referred to in Article 1 (Object and Scope of the Agreement).

[75] Source : OCDE. Voir la Liste des signataires mise à jour.

[76] Section 1 – Définitions ; Section 2 – Types de renseignements à échanger ; Section 3 – Calendrier et modalités des échanges ; Section 4 – Collaboration en ma-tière d’application et d’exécution de l’Accord ; Section 5 – Règles de confidentialité et protection des données ; Section 6 – Consultations et modifications ; Section 7 – Durée de l’Accord ; Section 8  – Secré-tariat de l’Organe de coordination. Annexe A – Juridictions pour les-quelles il n’y a pas de réciprocité ; Annexe B – Méthode(s) de transmission des informations ; Annexe C – Garanties spécifiques en matière de confidentialité et protection des données ; Annexe D – Réponses au questionnaire sur les règles en matière de confidentialité des données ; Annexe E – Autorités compétentes pour lesquelles l’Accord a pris effet ; Annexe F – Calendrier de mise en œuvre.

[77] Premier Considérant AACM.

[78] Section 2, § 1.2. de l’Accord multilatéral EAR-CF.

[79] Illustration 1 : Monaco et X sont liées par un accord réciproque. Monaco transmet à, et reçoit de X  des informations. X transmet à, et reçoit de Monaco des informations.  Du point de vue de Monaco, X est une « Juridiction partenaire » et « soumise à déclaration ». Du point de vue de X, Monaco est une « Juridiction partenaire » et « soumise à déclaration ». Illustration 2 : Monaco et  Y sont liées par un accord non réciproque. Monaco reçoit de Y des informations, mais ne lui en transmet pas. Y ne reçoit pas de Monaco des informations, mais lui en transmet.  Du point de vue de Monaco : Y est une « Juridiction partenaire ».  Du point de vue de Y, Monaco est une « Juridiction partenaire » et « soumise à déclaration ». Voir Com. sur la Section VIII  [alinéas D(4) et (5) de la NCD], op. cit. p. 208.

[80] Com. sur le Modèle AAC, in Norme commune…, op. cit. p. 68.

[81] Allemagne, Autriche, Belgique, Bulgarie, Croatie, Chypre, Danemark, Espagne, Estonie, Finlande, France, Gibraltar, Grèce, Hongrie, Irlande, Italie, Lettonie, Lituanie, Luxembourg, Malte, Pays-Bas, Pologne, Portugal, République tchèque, Roumanie, République slovaque, Royaume-Uni, Slovénie, Suède.

[82] L’EAR-CF entre les États-membres de l’Union européenne est fondé sur la Directive 2011/16/UE modifiée (extension aux informations relatives aux comptes financiers). La Directive prévoit la possibilité pour les États-membres, mais aussi l’Union européenne, de conclure des accords avec une juridiction partenaire sur son fondement (Annexe 1, Section VIII (D) (4)). (b) et (c).

[83] Sous réserve de la notification mutuelle de l’application par chaque partie des procédures internes respectives nécessaires à l’application provisoire, au plus tard le 31/12/2016 [article 2, § 3 in fine du Protocole de modification). Pour l’UE, l’article 218, § 5 TFUE est applicable.

[84] La Principauté et ses IFD peuvent choisir de suspendre l’application des obligations en vertu de l’Accord du 07/12/2004 à partir du 01/01/2017, sauf celles relatives au partage de la retenue à la source (article 8) et à la communication volontaire (article 9) qui seront appliquées jusqu’au 30/06/2017, ou jusqu’à ce que ces obligations soient entièrement remplies. Les obligations des États-membres de l’UE relatives à l’élimination de la double impo-sition et/ ou remboursement de la retenue à la source (article 10) prélevée dans le courant de 2016 et des années fiscales précédentes, seront appliquées jusqu’à ce qu’el-les soient entièrement remplies. Voir aussi notre Newsletter #11 – Comprendre le renforcement de l’EAR en matière fiscale entre Monaco et l’Union européenne.

[85] La Déclaration commune concernant l’article 5 de l’Accord TAXUD reflète la version la plus récente de l’article 26 du Modèle de Convention fiscale de l’OCDE : les demandes individuelles ou groupées sont possibles ; obliga-tion pour l’État requérant d’épuiser au préalable ses ressources habi-tuelles d’informations prévues par sa procédure fiscale interne, avant de faire la demande (1.) : liste des informations à joindre à la deman-de (2.) ; norme de la « pertinence » vraisemblable pour lutter contre les « pêches aux renseigne-ments » (3.) ; applicabilité des règles de procédure administrative de l’État requis relatives aux droits du contribuable. Voir aussi notre Newsletter #8 – Monaco et l’échange de renseignements en matière fiscale.

[86] Voir notre Newsletter #10 – Panorama juridique 2015 (Loi n° 1.420 du 01/12/2015 – Protection des informations nominatives).

[87] Défini à l’Annexe I.

[88] Déclaration commune des Parties contractantes concernant  l’Accord et ses annexes.

[89] Section 1, D. : « le NIF n’a pas à être communiqué si l’État membre concerné, Monaco ou une autre juridiction de résidence n’a pas émis de NIF ». La NCD/CRS prévoit aussi le cas où « le droit interne de la Juridiction soumise à déclaration n’impose pas le recueil des NIF émis par celle-ci ». [Norme EAR-CF, op. cit. p. 30].

[90] Section III, A (op.cit. p. 32) : option possible pour les comptes de personne physique préexistants qui est un contrat d’assurance avec valeur de rachat ou un contrat de rente, non incluse dans TAXUD.

[91] Section VIII – Définitions, C. Compte financier, 9. « Compte préexistant » : Un « État membre ou Monaco a la faculté d’étendre la signification de l’expression « compte préexistant » à tout compte financier détenu par un Titulaire de compte, indépendamment de la date à laquelle il a été ouvert » selon les conditions listées. (comp. avec NCD, op. cit p. 54].

[92] Section VIII – Définitions, E. Divers, 6. « Pièce justificative » : droit des IFD d’utiliser la classification des registres établie en fonction d’un système normalisé de codification par secteur d’activité utilisé pour des fins autres que des fins d’imposition. [comp. avec NCD, op. cit. p. 63.

[93] Déclaration commune des Parties contractantes relative à l’article 2 du Protocole de modification.

[94] Ibidem. Conditions énoncées à l’article 2, § 4 du Protocole de modification.

[95] Parmi les avantages du langage XML : simple d’utilisation ; permet de décrire les données de manière compréhensible à la fois par l’être humain et les machines ; l’échange peut se faire facilement via le réseau Internet.

[96] I Message Header (identifiant de l’Administration fiscale expéditrice, date de création du message, période couverte par la déclaration, nature de la déclaration : originale, correction, supplément) ; II Controlling Person / Account Holder (s’il s’agit d’une personne physique) ; III Account Holder (s’il s’agit d’une entité) ; IV CRS Body, Reporting FI, Reporting Group,  Account details.

[97] Annexe 3 de la Norme EAR-CF, op. cit. p. 248.

[98] Par exemple, pour les IFD également soumises aux exigences FATCA, l’utilisation du Schéma NCD/CRS évite un investissement supplémentaire considérable, les Schémas NCD/CRS et FATCA étant quasi-identiques.

[99] Les IFD monégasques doivent utiliser le Schéma NCD/CRS pour préparer et déclarer les informations à leur administration fiscale.

[100] Modèle AAC, Com. sur la Section 3, op. cit. p. 76.

[101] Ibidem.

[102] Ibid. p. 77.

[103] Ibidem.

[104] Ibid. pp. 77-78.

[105] Ibid., pp. 78, 85. Normes publiées conjointement par l’Organisation Internationale de Normalisation (ISO) et la Commission Électrotechnique Internationale (IEC).

[106] Modèle AAC, Com. sur la Section 5, op. cit., p. 86.

[107] Ibid. p. 87.

[108] Ibid. p. 89.

[109] Ibidem.

[110] Comité consultatif de la Convention pour la protection des personnes à l’égard du traitement automatisé des données à caractère personnel du Conseil de l’Europe [STE n°108] (en vigueur à Monaco depuis le 01/04/2009), Avis sur les implications en matière de protection des données à caractère personnel des mécanismes d’échange interétatique et automatique de données à des fins administratives et fiscales, 04/06/2014 [Avis T-PD(2014)05].

[111] Groupe de travail de l’article 29  de la Directive 95/46/CE du Parlement européen et du Conseil, du 24 octobre 1995, relative à la protection des personnes physiques à l'égard du traitement des données à caractère personnel et à la libre circulation de ces données [G29/WP29), Déclaration sur les échanges interétatiques et automatiques des données à caractère personnel à des fins fiscales, 04/02/2015 [14/EN WP230] ; Lettre relative au CRS et son Annexe, 18/09/2014 [Ares(2014)3066381].

[112] T-PD(2014)05  et  Ares(2014) 3066381, op. cit.

[113] But légitime : « nécessaire à la sécurité nationale, à la sûreté publique, au bien-être économique du pays, à la défense de l'ordre et à la prévention des infractions pénales, à la protection de la santé ou de la morale, ou à la protection des droits et libertés d'autrui ».

[114] T-PD(2014)05.

[115] T-PD(2014)05.

[116] Ibidem.

[117] Le Règlement (UE) 2016/679 du Parlement européen et du Conseil du 27 avril 2016 relatif à la protection des personnes physiques à l'égard du traitement des données à caractère personnel et à la libre circulation de ces données, remplacera la Directive 95/46/CE. Le Règlement sera directement applicable dans les États-membres.

[118] CJUE, Grande Chambre, 08/04/2014, Affaires C-293/12 et C-594/12.

[119] 14/EN WP230, op. cit. Le 10e et dernier Considérant du Protocole de modification de l’Accord de 2004 entre Monaco et l’UE établit avec précision la nécessité et la proportionnalité du traitement de l’information en vertu de l’Accord TAXUD « afin que les administrations fiscales des États membres et de la Principauté de Monaco puissent identifier correctement et sans  équivoque les contribuables concernés et qu’elles soient en mesure d’appliquer et de faire respecter leurs législations fiscales dans des situations transfrontières, d’évaluer la probabilité d’une évasion fiscale et d’éviter de nouvelles enquêtes inutiles ».

[120] Ibidem.

[121] Article 16 (1) TFUE ; article 8 Charte des Droits fondamentaux.

[122] Commission de législation, Rapport sur le projet de loi n° 960 portant diverses mesures en matière de protection des informations nominatives et de confidentialité dans le cadre de l’échange automatique de renseignements en matière fiscale,  12/12/2016,  p. 5. Voir supra pp. 13-17.

[123] Voir supra, p. 20.

[124] Selon la Section 5, § 1 de l’Accord multilatéral entre Autorités compétentes (AMAC), « tous les renseignements échangés sont soumis aux obligations de confidentialité » prévues par la CMAAM.

[125] Commentaires CMAAM, article 22.

[126] Exposé des motifs du Projet de loi n° 960 portant diverses mesures en matière de protection des informations nominatives et de confidentialité dans le cadre de l’échange automatique de renseignements en matière fiscale, p. 6.

[127] Garantir la confidentialité, Guide de l’OCDE sur la protection des échanges de renseignements à des fins fiscales (2012), Recommandations, p. 29.

[128] Avant la réforme, la divulgation non autorisée était punie d’un emprisonnement de 1 à 6 mois et/ou de 2250 à 9000 euros d’amende.

[129] L’article 22, § 1 de la CMAAM se distingue des Modèles de Convention fiscale (DTC) et d’Accord sur l’échange de renseignements (TIEA) en faisant référence explicite à la protection des données personnelles depuis sa révision de 2010. Il s’agissait de transcrire le fait que le droit à la vie privée est reconnu dans de nombreux instruments relatifs aux droits de l’homme, que plusieurs instruments internationaux traitant de la vie privée font référence expresse au traitement automatisé des données à caractère personnel, et que certaines Parties à la CMAAM ont pris des engagements juridiques et adopté des législations en la matière (Commentaires CMAAM, article 22).

[130] Exposé des motifs du Projet de loi n° 960, op. cit. p. 3.

[132] Exposé des motifs du Projet de loi n° 960, op. cit. p. 9.

[133] Ibid. p. 12. Le délai de conservation de 5 ans est harmonisé avec celui prescrit en matière de lutte contre le blanchiment.

[134] Exposé des motifs du Projet de loi n° 960, op. cit. p. 9.

[135] Ibid. p. 10.

[136] Le Ministre d’Etat doit être aussi avisé. Le non-respect des dispositions concernant les garanties en matière de protection des données des instruments internationaux et du droit interne est un motif de suspension de l’EAR-CF (article 7, § 2 TAXUD ; Section 7, § 3 AMAC).

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